На головну   всі книги   до розділу   зміст
2 5 6 8 9 11 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29

з 3. Розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця за дисциплінарні проступки

Звільнення за неодноразове невиконання працівником

без шанобливих причин трудових обов'язків

В відповідності зі ст. 192 ТК невиконання або неналежне виконання працівником з його вини покладених на нього трудовим договором обов'язків є дисциплінарною провиною як різновид правопорушення, довершеного в трудових правовідносинах. Дисциплінарна провина - це протиправне, винне невиконання або неналежне виконання працівником покладених на нього трудових обов'язків, манливе за собою застосування заходів дисциплінарного або суспільного впливу, передбачених чинним законодавством. Невиконання трудових обов'язків не з вини працівника (наприклад, через відсутність сировини, незабезпечення охорони матеріальних цінностей складського приміщення) не може вважатися дисциплінарною провиною.

Звільнення по п. 5 ст. 81 Кодекси можливе в зв'язку з неодноразовим невиконанням працівником без шанобливих причин трудових обов'язків, т. е. звільнення працівника по вказаній основі допускається тільки в тому випадку, якщо він має дисциплінарне стягнення, що зберігає силу, і знову провинився дисциплінарну. Дисциплінарне стягнення зберігає свою силу протягом одного календарного року від дня його застосування. Після закінчення вказаного терміну від дня накладення стягнення, якщо працівник не був покараний знову, він вважається таким, що не зазнавав його. При цьому не можуть враховуватися при розв'язанні питання про звільнення працівника по п. 5 ст. 81 Кодекси дисциплінарні стягнення, зняті достроково або що втратили силу після закінчення вказаного терміну від дня їх застосування. Стягнення, накладені на працівника на місці його попередньої роботи, також не враховуються при розв'язанні питання про звільнення по основі, що розглядається.

Для дисциплінарної провини характерно невиконання працівником своїх трудових обов'язків, передбачених Кодексом і інакшими федеральними нормативно-правовими актами в сфері труда, колективним договором, правилами внутрішнього трудового розпорядку, статутами і положеннями про дисципліну, посадовими інструкціями і кваліфікаційними характеристиками, технічними правилами, а також витікаючих з трудового договору, укладеного працівником з конкретною організацією.

Визнати дію (бездіяльність) працівника порушенням трудової дисципліни можна згідно із законом тільки при певних умовах. Передусім дію (бездіяльність) працівника повинно носити протиправний характер, коли він не виконує належно свої функціональні обов'язки, передбачені трудовим законодавством, інструкціями, наказами, розпорядженнями адміністрації підприємства (організації). Тут мова йде про невиконання або неналежне виконання працівником своїх трудових обов'язків, витікаючих з трудових правовідносин. Інакші ж протиправні і винні дії працівників, якщо вони не відносяться до їх трудових обов'язків, не можуть розглядатися як порушення трудової дисципліни.

У пункті 35 вказаної Постанови Пленуму Верховного Суду РФ висловлена і інші вимоги до судів. Так, при розгляді справи про відновлення на роботі особи, звільненої по п. 5 ст. 81 ТК РФ, або про спростування дисциплінарного стягнення судам необхідно враховувати, що невиконання працівником без шанобливих причин трудових обов'язків є невиконання або неналежне виконання з вини працівника покладених на нього трудових обов'язків (порушення вимог законодавства, зобов'язань за трудовим договором, правил внутрішнього трудового розпорядку, посадових інструкцій, положень, наказів роботодавця, технічних правил і т. п.).

До таких порушень Пленум, зокрема, відносить:

а) відсутність працівника без шанобливих причин на роботі або робочому місці.

При цьому потрібно мати на увазі, що якщо в трудовому договорі, укладеному з працівником, або в локальному нормативному акті роботодавця (наказі, графіку і т. п.) не обумовлене конкретне робоче місце цього працівника, то у разі виникнення суперечки про те, де працівник зобов'язаний знаходитися при виконанні своїх трудових обов'язків, потрібно вийти з того, що в силу ч. 6 ст. 209 ТК РФ робочим місцем є місце, де працівник повинен знаходитися або куди йому необхідно прибути в зв'язку з його роботою і яке прямо або непрямо знаходиться під контролем роботодавця;

б) відмова працівника без шанобливих причин від виконання трудових обов'язків в зв'язку із зміною у встановленому порядку норм труда (ст. 162 ТК РФ), т. до. внаслідок трудового договору працівник зобов'язаний виконати певну цим договором трудову функцію дотримувати діючі в організації правила внутрішнього трудового розпорядку. При цьому потрібно мати на увазі, що відмова від продовження роботи в зв'язку із зміною істотних умов трудового договору не є порушенням трудової дисципліни, а служить основою для припинення трудового договору по п. 7 ст. 77 ТК РФ з дотриманням порядку, передбаченого ст. 73 Кодексу ( "Зміна істотних умов трудового договору");

у) відмова або ухиляння без шанобливих причин від медичного огляду працівників деяких професій, а також відмова працівника від проходження в робочий час спеціального навчання і здачу екзаменів з охорони труда, техніки безпеки, якщо це є обов'язковою умовою допуску до роботи.

Розірвання трудового договору з працівниками, що є членами профспілки, по п. 5 ст. 81 Кодекси може мати місце з урахуванням вмотивованої думки виборного профспілкового органу даної організації (ст. 82 Кодексу) у відповідності зі ст. 373 Кодексу. При цьому роботодавець повинен направити до відповідного виборного профспілкового органу даної організації проект наказу про звільнення, а також копію документів, що є основою для розірвання трудового договору. У свою чергу, виборний профспілковий орган протягом 7 робочих днів від дня отримання проекту наказу і копій документів розглядає це питання і направляє роботодавцю свою вмотивовану думку в письмовій формі. Однак, якщо ця думка не представлена в 7-дневний термін або є невмотивованим, роботодавець має право його не враховувати.

Згідно ч. 3 ст. 373 Кодекси у випадку, якщо виборний профспілковий орган виразив незгоду із запропонованим рішенням роботодавця, він протягом 3 робочих днів проводить з роботодавцем або його представником додаткові консультації, результати яких оформляються протоколом. При недосягненні загальної згоди за результатами консультацій роботодавець після закінчення 10 робочих днів від дня напряму до виборного профспілкового органу проекту наказу і копій документів має право ухвалити остаточне рішення, яке може бути оскаржене у відповідну державну інспекцію труда. Остання протягом 10 днів від дня отримання жалоби розглядає питання про звільнення і у разі визнання його незаконним видає роботодавцю обов'язкове для виконання розпорядження про відновлення працівника на роботі з оплатою вимушеного прогулу.

Роботодавець має право розірвати трудовий договір не пізніше за один місяць від дня отримання вмотивованої думки виборного профспілкового органу (ч. 5 ст. 373 Кодекси).

Розірвання трудового договору по основі керівників (їх заступників) виборних профспілкових колегіальних органів, що розглядається організації, її структурних підрозділів (не нижче цехових і прирівняних до них), не звільненого від основної роботи, допускається крім загального порядку звільнення з попередньої згоди відповідного вищестоящого виборного профспілкового органу (ст. 374 Кодексу). У аналогічному порядку проводиться розірвання трудового договору по вказаній основі з керівником виборного профспілкового органу даної організації і його заступниками протягом 2 років після закінчення терміну їх повноважень (ст. 376 Кодексу). Це відповідає Рекомендації МАРНОТРАТНИК N 143 "Про захист прав представників трудящих на підприємстві і можливостях" (1971 р.), що надаються їм, згідно який такий же захист, як і діючим представникам працівників, може також надаватися працівникам, які вже не є представниками трудящих. Далі в цьому документі МАРНОТРАТНИК зазначається, що період часу, протягом якого вказані обличчя користуються таким захистом, може визначатися внутрішньодержавними правовими актами.

Звільнення за прогул без шанобливих причин

В відповідності з подп. "а" п. 6 ст. 81 Трудових кодекси роботодавець має право з своєї ініціативи звільнити працівника за однократне грубе порушення трудової дисципліни, довершене ним у вигляді прогулу. Поняття юридичних характеристик прогулу, його видів і правових наслідків дає можливість правильно застосовувати законодавство, направлене на зміцнення трудової дисципліни.

"Прогул" в трудовому праві вживається в двох значеннях: як основа для виплати працівнику середнього заробітку, коли він вимушений був не працювати з вини посадових осіб, і як одна з основ для розірвання трудового договору з ініціативи адміністрації. У залежності від протиправних дій тієї або інакшої сторони трудового правовідношення прогул може бути визнаний вимушеним (у разі винних дій посадових осіб з числа адміністрації підприємств, організацій, установ) або без шанобливих причин (у разі провини самого працівника).

Вимушений прогул - результат неправомірних і винних дій посадової особи, що користується правом найма і звільнення і порушуючого право працівника на труд: незаконне відсторонення від роботи, незаконний переклад на іншу роботу або зміщення на нижчу посаду, незаконне звільнення. Прогул - це нез'явлення на роботу без шанобливих причин протягом усього робочого дня, а також відсутність на роботі без шанобливих причин більш 4 годин підряд.

На цей рахунок Пленум Верховного Суду РФ дав наступне роз'яснення в п. 39 Постанови (вказаного вище) від 17 грудня 2004 р. N 2.

У тих випадках, коли з працівником розірвуть договір по подп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ за прогул, необхідно мати на увазі, що звільнення по цій основі, зокрема, може бути зроблене:

по-перше, за невихід на роботу без шанобливих причин, т. е. відсутність на роботі протягом усього робочого дня (зміни) незалежного від тривалості робочого дня (зміни);

по-друге, за знаходження працівника без шанобливих причин більш чотирьох годин підряд протягом робочого дня поза межами робочого місця;

по-третє, за залишення без шанобливих причин роботи особою, що уклала трудовий договір на невизначений термін, без попередження роботодавця про розірвання договору і рівне до витікання двотижневого терміну попередження (ч. 1 ст. 80 ТК РФ);

в-четвертих, за залишення без шанобливих причин роботи особою, що уклала трудовий договір на певний термін, до витікання терміну договору або до витікання терміну попередження про дострокове розірвання терміну трудового договору (ст. 79 "Розірвання термінового трудового договору", ч. 1 ст. 80 "Розірвання трудового договору з ініціативи працівника", ст. 280 "Дострокове розірвання трудового договору з ініціативи керівника організації", ч. 1 ст. 292 "Розірвання термінового трудового договору, укладеного на термін до двох місяців", ч. 1 ст. 296 "Розірвання трудового договору з працівниками, зайнятими на сезонних роботах" ТК РФ);

по-п'яте, за самовільне використання відгулів, а також за самовільний відхід у відпуск (основний, додатковий). При цьому необхідно враховувати, що не може вважатися прогулом використання працівником днів відпочинку у випадку, якщо роботодавець в порушення передбаченого законом обов'язку відмовив в їх наданні і час використання працівником таких днів не залежало від роботодавця (наприклад, відмова працівнику, що є донором, в наданні у відповідності зі ст. 9 Закону РФ від 9 червня 1993 р. N 5142-1 "Про донорство крові і її компонентів" дня відпочинку безпосередньо після кожного дня здачі крові і її компонентів).

У пункті 40 вказаної Постанови Пленуму визначена позиція судів при розгляді справ про відновлення на роботі осіб, перекладених на іншу роботу і звільнених за прогул в зв'язку з відмовою приступити до неї. У цих випадках роботодавець зобов'язаний представити докази, що свідчать про законність самого перекладу. Якщо переклад буде визнаний незаконним, то звільнення за прогул не може вважатися обгрунтованим і працівник підлягає відновленню на колишній роботі.

Якщо при дозволі суперечки про відновлення на роботі звільненого за прогул і стягненні середнього заробітку за час вимушеного прогулу з'ясовується, що відсутність на роботі була викликана неуважною причиною, але роботодавцем порушений порядок звільнення, суду при задоволенні заявлених вимог необхідно враховувати, що середній заробіток відновленому працівнику в таких випадках може бути стягнутий не з першого дня невиходу на роботу, а від дня видання наказу про звільнення, оскільки тільки з цього часу прогул є вимушеним.

Крім того, прогулом признається: самовільний, без дозволу адміністрації, відхід працівника в черговий відпуск; самовільне використання днів відгулу; залишення роботи особою, направленою на цю роботу по закінченні вищого або середнього учбового закладу, професіонально-технічного училища або прошедшим навчання нової професії і зобов'язаним проробити на виробництві певний термін.

Склад прогулу, довершеного з вини працівника, характеризується двома взаимообусловленними ознаками: непоявою його на роботі понад чотирьох годин підряд протягом робочого дня і відсутністю на те шанобливих причин.

Прогулом є ухиляння від діяльності, яка безпосередньо пов'язана з трудовими обов'язками працівника. Отже, нез'явлення на суспільні заходи (наприклад, на "недільник") прогулом не є.

Не є прогулом відмова працівника приступити до тієї роботи, на яку він був переведений роботодавцем з порушенням порядку, встановленого ст. 72 ( "Переклад на іншу постійну роботу і переміщення") і ст. 74 ( "Тимчасовий переклад на іншу роботу у разі виробничої необхідності") Кодексу. У той же час нез'явлення працівника без шанобливих причин на роботу, на яку він був переведений з дотриманням вимог трудового законодавства, розглядається як прогул.

У зв'язку з тим, як вже зазначалося, що відсторонення від роботи у відповідності зі ст. 76 Кодексу не є самостійною основою для звільнення, не може бути розірвуть і договір з працівником, що явився на роботу, але відчуженим від неї роботодавцем по основі, що розглядається.

При тривалому прогулі працівника без шанобливих причин і нез'явленні його на роботу вдень його звільнення по подп. "а" п. 6 ст. 81 Трудових кодекси буде бути останній день його роботи, т. е. день, попередній першому дню прогулу (ст. 77 Кодексу).

Розірвання трудового договору

за появу на роботі в стані сп'яніння

Поява на роботі в стані алкогольного, наркотичного або інакшого токсичного сп'яніння є найгрубішим порушенням трудової дисципліни і самостійною основою для розірвання трудового договору з ініціативи адміністрації (подп. "б" п. 6 ст. 81 ТК). Працівника, що з'явився на підприємстві в стані сп'яніння, адміністрація, як вже відмічалося, не повинна допускати до роботи. Працівник може бути звільнений за появу на роботі в стані сп'яніння, якщо він знаходився в такому стані в робочий час на місці виконання трудових обов'язків. При цьому не має значення, відсторонявся порушник від роботи по цій основі чи ні. Звільнення по подп. "б" п. 6 ст. 81 ТК може піти і в тому випадку, коли працівник в робочий час був в стані сп'яніння не на своєму робочому місці, але на території підприємства, установи, організації або об'єкта, де він за дорученням адміністрації повинен виконувати трудові функції.

Нетверезий стан працівника, наркотичне або токсичне сп'яніння можуть бути підтверджені як медичним висновком, так і іншими коштами доведення. При цьому стан сп'яніння повинен бути засвідчений в той же день *.

- -

* См.: Роз'яснення Госькомтруда СРСР і Секретаріату ВЦСПС від 25 жовтня 1982 р. // Бюлетень Госькомтруда СРСР. 1984. N 1.

У разі розірвання трудового договору з ініціативи адміністрації за появу на роботі в стані алкогольного, наркотичного або інакшого токсичного сп'яніння в робочий час працівник повинен бути звільнений саме по даній основі (подп. "б" п. 6 ст. 81 ТК РФ), а не за прогул.

Мета законодавця - в застосуванні даної міри юридичної відповідальності.

Звільнення по подп. "б" п. 6 ст. 81 ТК РФ - виняткова міра, направлена на подолання вад, що приводять до одурманення і деградації особистості. У Кодексі законів, що раніше діяв про труд РСФСР поява на роботі в нетверезому стані прирівнювалася до прогулу; по чинному трудовому законодавству ця самостійна (при цьому що порочить працівника) основа розірвання трудового договору, що направлено на підвищення відповідальності працівників за етичну поведінку на роботі.

Треба сказати, що з медичним оглядом на предмет визначення стану сп'яніння того або інакшого працівника існують відомі труднощі, хоч порядок медичного огляду на цей предмет визначений відповідними документами. Такими є Тимчасова інструкція медичного огляду для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння, затверджена заступником Міністра охорони здоров'я СРСР 1 вересня 1988 р. N 06-14/33-14 (із змінами від 12 серпня 2003 р. (далі - Тимчасова інструкція)) *, і Методичні вказівки "Медичний огляд для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння" (із змінами, внесеними Наказом Мінздоров'я РФ від 12 серпня 2003 р. N 399; далі - Методичні вказівки) **.

- -

* Тимчасова інструкція не охоплює випадки судово-медичної і судово-психіатричних експертиз в наркології, які проводяться у встановленому порядку по постанові судово-слідчих органів.

** См.: Наказ Мінздоров'я РФ від 12 серпня 2003 р. N 399 "Про визнання не діючими на території Російській Федерації документів Мінздоров'я СРСР".

Відповідно до Тимчасової інструкції медичний огляд для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння призначається у випадках, коли закон передбачає дисциплінарну або адміністративну відповідальність за:

споживання алкоголю або перебування в стані сп'яніння;

розпивання спиртних напоїв на роботі;

у випадках, коли стан сп'яніння може бути розцінений як груба необережність потерпілого, що сприяла виникненню або збільшенню шкоди, і може спричинити повну матеріальну відповідальність за заподіяну шкоду (збиток) в зв'язку з виконанням трудових обов'язків і т. п.

Медичний огляд для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння виготовляється в спеціалізованих кабінетах наркологічних диспансерів (відділень) лікарями психіатрами-наркологами або в лікувально-профілактичних установах лікарями психіатрами-наркологами і лікарями інших спеціальностей, минулих спеціальну підготовку. Такі огляди можуть проводитися як безпосередньо у вказаних медичних установах, так і з виїздом в спеціально обладнаних для цих цілей автомобілях *. Особа, виробляюча огляд, зобов'язано керуватися Наказом Мінздоров'я СРСР від 8 вересня 1988 р. N 694 "Про заходи по подальшому вдосконаленню медичного огляду для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння", Тимчасовою інструкцією, а також діючими Методичними вказівками по медичному огляду для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння.

- -

* В сільській місцевості при значній віддаленості від лікувальних установ, що мають в штаті лікарів, за спеціальним рішенням місцевих органів охорони здоров'я, у вигляді виключення, допускається проведення медичного огляду фельдшерами, минулими спеціальну підготовку (див. п. 2 Тимчасових інструкції).

Дії роботодавця і медичної установи в зв'язку з виниклою ситуацією.

Огляд здійснюється, як вказаний у Тимчасовій інструкції, у напрямі працівників правоохоронних органів, а також посадових осіб підприємств, установ і організацій по місцю роботи освидетельствуемого. Прийом на огляд від працівників правоохоронних органів проводиться у письмовому напрямі або особисто супроводжуючого представника правоохоронних органів. У всіх випадках лікарю, провідному огляд, повинні бути повідомлені причини, що викликали необхідність огляду, і його мети (з позиції якого нормативного акту будуть розглянуті результати огляду). Треба сказати, що допускається проведення огляду по особистому звертанню тієї або інакшої особи без офіційного напряму. При цьому освидетельствуемий зобов'язаний представити документ, що засвідчує особистість, і письмову заяву з докладним викладом причини його прохання про проведення огляду. Що ж до результатів огляду, то вони повідомляються що обстежується усно. По офіційному письмовому запиту "зацікавлених органів або установ" протокол огляду може бути виданий (висланий) відповідною медичною установою (п. 4 Тимчасових інструкції).

Лікар (фельдшер), виробляючий огляд у напрямі, складає протокол медичного огляду за встановленою формою в двох примірниках. У протоколі детально викладаються відомості "Про зовнішній вигляд освидетельствуемого, його поведінку, емоційний фон, мову, вегетососудистих реакціях, стані рухової сфери" (п. 6 Тимчасових інструкції). При цьому рекомендується відмітити жалоби освидетельствуемого, його суб'єктивну оцінку свого стану. Крім того, при оцінці стану потрібно відмітити наявність або відсутність запаху алкоголю і указати результати лабораторних досліджень. При лікарському дослідженні допускається внесення додаткових даних, що є, що свідчать про факт вживання алкоголю або про наявність симптомів сп'яніння. У разі неможливості проведення огляду в повному об'ємі внаслідок певних обставин (через тягар стану особи, належного огляду, його відмови від огляду і т. п.) в протоколі медичного огляду вказуються причини, чому не було виконане те або інакше дослідження. У пункті 7 Тимчасової інструкції вказується, що лабораторні дослідження при проведенні огляду є обов'язковими. У той же час кров для аналізу на алкоголь рекомендується брати у виняткових випадках тільки по медичних свідченнях (наприклад, важкі травми, отруєння і т. п.). Зразки "біологічних серед", взятих у освидетельствуемого для визначення алкоголю, Тимчасовою інструкцією рекомендується зберігати в установі охорони здоров'я, де проводився огляд, протягом не менш 35 днів при дотриманні необхідних, гарантуючого їх збереження умов, відповідних вимогам Методичних вказівок.

Результати медичного огляду до встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння можуть вважатися дійсними, як це убачається з п. 11 Тимчасових інструкції, при умові, що вони були отримані в ході медичного обстеження відповідно до цієї інструкції і при проведенні лабораторних досліджень були використані тільки відповідні методики і пристрої. Інструкція, що Розглядається наказує (п. 13), що лікар при складанні висновку по медичному огляду для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння повинен встановити один з наступних станів:

тверезий, ознак споживання алкоголю немає;

встановлений факт вживання алкоголю, ознаки сп'яніння не виявлені;

алкогольне сп'яніння;

алкогольна кома;

стан одурманення, викликаний наркотичними або іншими речовинами *;

- -

* В цьому випадку обов'язково вказується встановлена речовина. Висновок виноситься тільки при достовірному лабораторному визначенні конкретної речовини.

тверезий, є порушення функціонального стану, що вимагають відсторонення від роботи з джерелом підвищеної небезпеки за станом здоров'я.

У згаданих вище Методичних вказівках підкреслюється, що одним з найбільш відповідальних етапів медичного огляду для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння є правильне формулювання відповідного висновку. У його основу, як витікає з цього документа, повинна бути встановлена "синдромологическая кваліфікація" стану освидетельствуемого, оскільки тільки при такій умові висновок може бути визнаний медицински обгрунтованим.

При первинному огляді, говориться в Методичних вказівках, відсутність клінічних симптомів порушення функціонального стану, запаху алкоголю з рота в поєднанні з негативними результатами біологічних проб на наявність алкоголю в повітрі, що видихається може бути достатнім для винесення висновку: тверезий, ознак вживання алкоголю немає.

При виявленні симптомів, що свідчать про споживання що обстежується алкоголю, в залежності від їх вираженість, виноситься, зокрема, висновок: встановлений факт вживання алкоголю, ознак сп'яніння не виявлено. Даний висновок виноситься при виявленні факту вживання алкоголю в тих випадках, коли поставлене питання про встановлення факту вживання спиртних напоїв або перебування в нетверезому стані на роботі. При цьому факт вживання алкоголю, як це убачається з Методичних вказівок, діагностується у разі наявності переконливих даних, підтверджуючих споживання освидетельствуемим алкоголю при відсутності "чіткої клінічної картини" алкогольного сп'яніння. Такі стану, як відмічають фахівці, можуть спостерігатися при споживанні алкоголю в незначних дозах, а також через деякий час після зникнення вираженого синдрому сп'яніння. Далі в Методичних вказівках говориться, що алкогольне сп'яніння являє собою "розгорнений синдром впливу алкоголю на організм". Його виникнення свідчить про виражене порушення здатності індивіда контролювати свою поведінку в звичайних умовах, що може бути пов'язане як з кількістю випитого алкоголю, так і з індивідуальною чутливістю до нього. Далі підкреслюється, що синдром алкогольного сп'яніння включає в себе патологічні зміни в психічній сфері і поведінці, розлади в системі вегетативно-судинної регуляції, рухові порушення, позитивні хімічні реакції на етиловий спирт і інш. У залежності від характеру і виражених клінічних виявів виділяють легку, середню і важку форми алкогольного сп'яніння, а також алкогольну кому *. Наявність клінічних симптомів сп'яніння при відсутності запаху алкоголю і негативних хімічних проб на алкоголь можна спостерігати, як це виходить з Методичних вказівок, при сп'янінні (одурманенні), викликаному наркотичними або інакшими одурманюючими коштами. У цих випадках для підтвердження діагнозу наркотичного або токсичного сп'яніння вважається необхідним отримати результати хімічних досліджень, підтверджуючих споживання освидетельствуемим конкретної речовини, що надає наркотичний або токсикомоническое вплив, і на основі яких виноситься висновок про наркотичне сп'яніння або сп'яніння, викликане споживанням інших одурманюючих коштів.

- -

* В Методичних вказівках одним з симптомів алкогольної коми називається відсутність ознак психічної діяльності (несвідомий стан, відсутність реакції на навколишнє).

Однією із задач медичного огляду є своєчасне відсторонення нетверезого працівника від роботи. У той же час при огляді можуть бути виявлені і інші, не зумовлені нетверезим станом розлади здоров'я, що підвищують ризик виникнення нещасних випадків на роботі, пов'язаній з джерелами підвищеної небезпеки. Виявлення таких станів є медичним свідченням для відсторонення освидетельствуемого особи від діяльності, пов'язаної з управлінням джерелом підвищеної небезпеки за станом здоров'я.

Можливий висновок медичної установи.

Результати огляду повідомляються що обстежується відразу ж по закінченні обстеження. Особам, що доставили освидетельствуемого для визначення факту вживання алкоголю або стану сп'яніння, видається на руки протокол медичного огляду. При відсутності супроводжуючої особи цей протокол висилається на адресу організації, що направила поштою (п. 14 Тимчасових інструкції). Копія протоколу залишається в установі охорони здоров'я, де зроблений огляд, і зберігається в порядку, встановленому для медичних карт стаціонарного хворого.

Відповідно до названих вище Медичних вказівок при проведенні огляду для встановлення факту вживання алкоголю і стану сп'яніння повинні дотримуватися викладені в них основні принципи такого огляду. Так, відповідним медичним установам і, зрозуміло, лікарям (фельдшерам) при проведенні огляду наказується мати на увазі, що висновок, що приймається ними потребує не тільки медичного обгрунтування ( "медичний критерій"), але і в правовому розгляді ( "юридичний критерій"). Співвідношення медичного і юридичного критеріїв може бути різним в залежності від характеру конкретної правової ситуації, з приводу якої проводиться огляд.

У зв'язку зі сказаним, лікар, провідний огляд, повинен не тільки констатувати сам факт споживання алкоголю, але і правильно кваліфікувати стан що обстежується, оскільки діагностика відповідних синдромів служить медичним критерієм для встановлення певних в законі правопорушень, пов'язаних з споживанням алкоголю.

Процедура медичного огляду може бути проведена не тільки лікарем-наркологом. Практиці відомі медичні огляди на предмет алкогольного сп'яніння, які вироблялися лікарями інших спеціалізацій (терапевт, психіатр, невропатолог і інш.). Однак документ (акт висновку), зроблений будь-яким лікарем, як вже відмічалося, повинен бути як доказ оцінений судом. Зрозуміло, перевага при цьому залишається на стороні досвідченого професійного лікаря-нарколога. Медичний огляд "безпосередньо начальником" не допускається.

Звільнення ж працівника тільки при наявності в організмі залишкових явищ від прийому спиртного, яка не супроводилася його алкогольним сп'янінням в період знаходження на роботі, в світлі вищевикладеного, недопустимо, одинаково як і недопустима повна матеріальна відповідальність такого працівника.

Поява на роботі в нетверезому стані або в стані наркотичного або токсичного сп'яніння є не тільки дисциплінарною провиною, за здійснення якого можуть бути застосовані заходи дисциплінарної відповідальності аж до звільнення по подп. "б" п. 6 ст. 81 ТК РФ, але це також одночасно і адміністративне правопорушення, за яке може бути застосована і міра адміністративної відповідальності, наприклад штраф.

Особливості огляду на предмет сп'яніння

водіїв транспортних засобів

В розділі 51 Трудового кодексу встановлені особливості регулювання труда працівників транспорту. Згідно ч. 2 ст. 328 ТК РФ прием працівників на роботу, безпосередньо пов'язану з рухом транспортних засобів, проводиться після обов'язкового попереднього медичного огляду в порядку, "встановленому федеральним органом виконавчої влади в області охорони здоров'я і федеральним органом виконавчої влади в області відповідного вигляду транспорту". Мета обов'язкового медичного огляду і повторного огляду, зокрема, водіїв транспортних засобів і кандидатів у водії - визначити у них медичні протипоказання або обмеження до водійський діяльності. У зв'язку з цим вони проходять предрейсовие, послерейсовие і поточні медичні огляди, в тому числі і на предмет виявлення можливого сп'яніння. Періодичність обов'язкових медичних оглядів, порядок їх проведення, перелік медичних протипоказань, при яких громадянинові Російській Федерації забороняється управляти транспортними засобами, встановлюються федеральними законами *.

- -

* См.: ст. 23 Федерального закону від 10 грудня 1995 р. N 196-ФЗ "Про безпеку дорожнього руху" // СЗ РФ. 1995. N 37. Ст. 4506.

Так, на залізничному транспорті діє Перелік професій і посад працівників, що забезпечують рух поїздів, належних обов'язковим попереднім, при надходженні на роботу, і періодичним медичним оглядам, затверджений Постановою Уряду РФ від 8 вересня 1999 р. N 1020 < 1 >. У ньому професії і посади працівників розподілені по 6 групах: група машиністів, водіїв і їх помічників; диспетчерсько-оперативна група; група, обслуговуюча поїзди в дорозі проходження; група шляху; група енергопостачання (електрифікації), сигналізації, централізації, блокування і зв'язків < 2 >. Контингент працівників, належних обов'язковим попереднім, при надходженні на роботу, і періодичним медичним оглядам, терміни проведення таких оглядів і основні обов'язки посадових осіб, відповідальних за їх організацію, визначені Положенням про порядок проведення попередніх, при надходженні на роботу, і періодичних медичних оглядів на федеральному залізничному транспорті, затвердженим Наказом МПС Росії від 29 березня 1999 р. N 6Ц < 3 >. На працівників, труд яких безпосередньо пов'язаний з рухом транспортних засобів, розповсюджуються статті про дисципліну труда, закріплені в гл. 30 ТК РФ, за винятком тих правил, які передбачаються тільки статутами і положеннями про дисципліну. Це продиктоване, як відоме, необхідністю найсуворішого дотримання внутрішнього трудового правопорядку на транспорті, порушення якого (зокрема, поява на роботі в стані сп'яніння) може привести до найважчих наслідків і нерідко до загибелі людей. Так, в Положенні про дисципліну працівників залізничного транспорту Російської Федерації, затвердженому Постановою Уряду РФ від 25 серпня 1992 р. N 621, зазначається, що воно визначає особливі умови дотримання дисципліни працівниками залізничного транспорту, оскільки її порушення створює загрозу життя і здоров'ю людей, безпеці руху поїздів і маневрової роботи, збереження вантажів, що перевозяться, багажу і ввіреного майна < 4 > і т. д.

- -

< 1 > См.: СЗ РФ. 1999. N 37. Ст. 4506.

< 2 > См.: Абрамова А. В. Особенності регулювання труда працівників транспорту // Коментар до Трудового кодексу Російській Федерації / Під ред. проф. Ю. П. Орловського. М., 2002. С. 655 - 659.

< 3 > См.: Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої влади. 1999. N 18, 19.

< 4 > См.: САПП РФ. 1992. N 9. Ст. 608.

До викладеного потрібно додати, що на виконання Постанови Уряду РФ від 26 грудня 2002 р. N 930 "Про твердження Правив медичного огляду на стан сп'яніння особи, який управляє транспортним засобом, і оформлення його результатів" * Міністерство охорони здоров'я РФ видало Наказ від 14 липня 2003 р. N 308 "Про медичний огляд на стан сп'яніння" **. Цим Наказом затверджені: відповідна Інструкція про проведення медичного огляду на стан сп'яніння особи, який управляє транспортними засобами; критерії, при наявності яких є достатні основи вважати, що водій транспортного засобу знаходиться в стані сп'яніння і підлягає напряму на медичний огляд; список облікових форм первинної медичної документації, належний подальшому використанню; облікова форма N 307/у "Акт медичного огляду на стан сп'яніння особи, який управляє транспортним засобом" і інш.

- -

* СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 2). Ст. 5233.

** Трудове право. 2003. N 9. С. 91 - 96.

Медичний огляд на стан сп'яніння особи, який управляє транспортним засобом (далі - огляд), проводиться в організаціях охорони здоров'я, що мають ліцензію на здійснення медичної діяльності з вказівкою відповідних робіт і послуг.

Огляд проводиться на основі протоколу про напрям на огляд, підписаного посадовою особою, якій надане право державного нагляду і контролю за безпекою руху і експлуатацією транспортного засобу.

За результатами огляду в 2 примірниках складається акт медичного огляду з вказівкою дати огляду і інших необхідних атрибутів. На основі результатів огляду складається висновок, в якому повинне бути чітко охарактеризоване стан освидетельствуемого особи на момент огляду. У разі відмови особи від огляду (або від того або інакшого вигляду дослідження в рамках огляду) лікарем (фельдшером), провідним огляд, в журналі реєстрації робиться запис "від огляду відмовився". Якщо проведення огляду в повному об'ємі не представляється можливим через тягар стану освидетельствуемого, в акті вказуються причини, по яких не було виконане те або інакше дослідження. Основою висновку про стан освидетельствуемого служать дані комплексного медичного огляду з урахуванням результатів лабораторних досліджень.

При наявності клінічних ознак сп'яніння і неможливості проведення лабораторного дослідження висновок про наявність стану сп'яніння виноситься на основі встановлених клінічних ознак сп'яніння. Оригінал висновку з підписом фахівця, провідного дослідження, залучається до другого примірника акту медичного огляду.

Перший примірник акту видається посадовій особі, що ініціювала медичний огляд громадянина на предмет визначення його сп'яніння. Другий примірник акту залишається в організації охорони здоров'я, в якій зроблений огляд, і зберігається протягом 3 років.

У додатку N 6 до Наказу Мінздоров'я РФ від 14 липня 2003 р. N 308 вказані критерії, при наявності яких досить основ вважати, що водій транспортного засобу знаходиться в стані сп'яніння і підлягає напряму на медичний огляд. До них віднесені, зокрема: нестійкість пози, порушення мови, виражене тремтіння пальців рук, різка зміна забарвлення шкіряних покривал особи, поведінка, не відповідне обстановці, і інш.

Звільнення за розголошування таємниці,

що охороняється законом З ініціативи роботодавця може бути розірвуть трудовий договір у разі розголошування таємниці (державної, комерційної, службової і інакшої), що охороняється законом, що стала відомою працівнику в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків (подп. "в" п. 6 ст. 81 ТК РФ).

У Постанові Пленуму Верховного Суду, що розглядається РФ від 17 березня 2004 р. "Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексу Російської Федерації" сказано: "У разі спростування працівником звільнення по подп. "в" п. 6 ст. 81 Кодекси роботодавець зобов'язаний надати докази, що свідчать про те, що відомості, які працівник розголосив, відповідно до чинного законодавства відносяться до державної, комерційної або інакшої таємниці, що охороняється законом, дані відомості стали відомі працівнику в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків, і він зобов'язувався не розголошувати такі відомості" (п. 43).

Донедавна в чинному російському законодавстві згадувалося до 40 видів таємниць < 1 >, виступаючих як прямі обмеження при реалізації інформаційних прав і свобод російськими громадянами. У зв'язку з цим доречно нагадати, що в ст. 3 Загальній декларації прав людини, прийнятою Генеральною Асамблеєю ООН 10 грудня 1948 р., затверджується, що кожна людина має право на свободу (в ст. 19 - право на свободу переконань і на вільне вираження їх); це право виражає свободу безперешкодно дотримуватися своїх переконань і свободу шукати, отримувати і розповсюджувати інформацію і ідеї будь-якими коштами і незалежно від державних меж < 2 >. Пізнє ці права і свободи знайшли відображення в ст. 10 Європейській конвенції про захист прав людини і основних свобод (набрала чинності 3 вересня 1953 р.; в новій редакції діє з 1 листопада 1998 р.) < 3 >, де додатково вказано, що свободи отримання і поширення інформації реалізовуються без якого-небудь втручання з боку державних органів. У статті 19 Міжнародного пакту про цивільні і політичні права від 16 грудня 1966 р. (набрав чинності 23 березня 1976 р.) < 4 > уточнюється, що ці свободи відносяться до всякого роду інформації, ідеям і способам їх поширення; в ст. 13 Декларації прав і свобод людини і громадянина (прийнятої Верховною Порадою РСФСР 22 листопада 1991 р.) < 5 > в доповнення до перерахованих прав проголошена свобода слова. У Конституції РФ 1993 р. ці права і свободи закріплені: свобода думки і слова - в ч. 1 ст. 29, свобода масової інформації - в ч. 5 ст. 29. У частинах 3 і 4 ст. 29 говориться, що ніхто не може бути примушений до вираження своїх думок або переконань або відмові від них і кожний має право вільно шукати, отримувати, передавати, проводити і розповсюджувати інформацію будь-яким законним способом; в ст. 33 передбачене право громадян звертатися особисто, а також направляти індивідуальні і колективні звертання до державних органів і органів місцевого самоврядування; в ст. 42 затверджується право кожного на сприятливе навколишнє середовище, достовірну інформацію про її стан; в ст. 44 кожному гарантується свобода творчості і право на доступ до культурних цінностей, а в ст. 48 - право на отримання кваліфікованої юридичної допомоги.

- -

< 1 > Лопатін В. Н. Правовая охорона і захист службової таємниці // Держава і право. 2000. N 6. С. 85.

< 2 > См.: Діюче міжнародне право: У 3-х т. / Сост. Ю. М. Колосов і Е. С. Крівчикова. Т. 2. М., 1997. С. 5 - 10.

< 3 > Конвенція для Росії набрала чинності з 5 травня 1998 р. Ратифікована Федеральним законом від 30 березня 1998 р. N 54-ФЗ // СЗ РФ. 2001. N 2. Ст. 163.

< 4 > См.: Там же. С. 21 - 39.

< 5 > Відомості З'їзду народних депутатів РСФСР і Верховної Ради РСФСР. 1991. N 52. Ст. 1865.

Однак ці права і свободи особистості при своїй реалізації можуть бути обмежені правами і свободами інших осіб. У пункті 2 ст. 29 Загальної декларації прав людини говориться: "... при здійсненні своїх прав і свобод кожна людина повинна зазнавати тільки таких обмежень, які встановлені законом, виключно з метою забезпечення належного визнання і поваги прав і свобод інших і задоволення справедливих вимог моралі, громадського порядку і загального добробуту в демократичному суспільстві". До цього потрібно додати, що якщо у Загальній декларації прав людини встановлюються основи обмежень тільки в інтересах інших громадян і суспільства загалом, то в п. 2 ст. 10 Європейських конвенції про захист прав людини і основних свобод нарівні з підтвердженням обмеження прав тільки згідно із законом розширяється і уточнюється перелік основ для такого роду обмежень: в інтересах державної безпеки, територіальної цілісності або суспільного спокою; з метою запобігання безладдю і злочинам; для охорони здоров'я і моральності, захисту репутації або прав інших осіб; запобігання розголошуванню інформації, отриманої конфіденційно або що навіть не має ніякого відношення до підприємницької діяльності, але що представляє комерційну цінність. Умови віднесення інформації до комерційної і службової таємниці визначені, зокрема, в ст. 139 ГК РФ, але вони характерні в основному для комерційної таємниці відповідно до міжнародної практики.

Однак повернемося до ст. 57 Трудового кодексу РФ про нерозголошування таємниці як одній з можливих умов укладення трудового договору. Що стосується державної таємниці, то її охорона регламентована Законом РФ "Про державну таємницю" (в редакції Закону N 5485-1 від 21 липня 1993 р. із змінами і доповненнями, внесеними Федеральним законом від 6 жовтня 1997 р. N 131-ФЗ) *. У відповідності зі ст. 2 вказаного Закону державною таємницею є відомості, що захищаються державою в області його військової, зовнішньополітичної, економічної, розвідувальної, контрразведивательной і оперативно-розшукової діяльності, поширення яких може нанести збиток безпеки Росії. У цій же статті дається визначення понять "носіїв відомостей, що становлять державну таємницю" і "система захисту державної таємниці".

- -

* Текст Закону РФ N 5485-1 "Про державну таємницю" опублікований в "Російській газеті" 21 вересня 1993 р. Зміни і доповнення, внесені в нього Федеральним законом N 131-ФЗ, опубліковані в "Російській газеті" 9 вересня 1997 р.

До першого поняття відносяться матеріальні об'єкти, в тому числі фізичні поля, в яких відомості, що становлять державну таємницю, можуть відображатися у вигляді символів, образів, сигналів, технічних рішень і процесів. У коментарі до вказаного нормативно-правового акту роз'яснюється, що Закон не розглядає фізичну особу як носій відомостей, що становлять державну таємницю. Це обличчя розглядається тільки як суб'єкт правовідносин, який може вступити з державою в певні договірні відносини, коли воно отримає доступ до державної таємниці *. Система захисту державної таємниці у відповідності зі ст. 2 Закону, що розглядається розуміється як сукупність органів захисту державної таємниці, коштів, що використовуються ними і методів захисту відомостей, що становлять цю таємницю, і їх носіїв, а також необхідних заходів, які проводяться в цих цілях. Кошти захисту інформації призначені в основному для захисту від несанкціонованого доступу до державних таємниць, від витоку таємниць по технічних каналах і т. п. **.

- -

* См.: Державна таємниця в Російській Федерації: Учбово-методична допомога. Ізд. 2-е, перераб. і доп. / Під ред. М. А. Вуса. СПб., 2000. С. 53.

** Кошти захисту інформації повинні мати відповідний сертифікат у відповідності зі ст. 28 Закону РФ "Про державну таємницю".

У статті 7 Закону РФ "Про державну таємницю" вказані відомості (факти), які не можуть бути засекречені. До них відносяться:

зведення про надзвичайні випадки і катастрофи, загрозливі безпеці і здоров'ю громадян, зведення про стихійні лиха, їх офіційні прогнози і наслідки;

стан екології, охорони здоров'я, санітарії, демографії, утворення, культури, сільського господарства і стан злочинності;

інформація про привілеї, компенсації і пільги, які держава дає своїм громадянам, посадовим особам, підприємствам, установам і організаціям;

факти порушення прав і свобод людини;

золотий запас і державний валютний резерв РФ;

стан здоров'я вищих посадових осіб РФ;

факти порушення законності органами державної влади і їх посадовими обличчями.

Посадові особи, які ухвалили рішення засекретити всі ці відомості, несуть карну, адміністративну або дисциплінарну відповідальність в залежності від заподіяного суспільству, державі або громадянам матеріального або морального збитку. А громадяни мають право оскаржити рішення чиновників в суді.

Як нам представляється, однієї із задач охорони державної таємниці є її захист від зовнішніх джерел, загроз інформаційної безпеки Російській Федерації, до яких відносяться:

недружня політика тих або інакших іноземних держав в області глобальної інформаційної розвідки світових політичних, економічних, військових, екологічних і інших процесів;

інформаційне втручання деяких іноземних держав, що розповсюджують певну цілеспрямовану інформацію для отримання односторонніх політичних, економічних, військових або інакших переваг;

зусилля іноземних розвідувальних і інакших спеціальних служб, що робляться, а також злочинні дії певних міжнародних груп, формувань, окремих осіб * і інш.

- -

* См.: Державна таємниця в Російській Федерації. Указ. соч. С. 17.

6 жовтня 2004 р. Президент РФ підписав Указ N 1286, яким затвердив Положення про Міжвідомчу комісію із захисту державної таємниці *.

- -

* См.: Російська газета. 2004. 8 жовтня.

Вказаний вище Закон РФ "Про державну таємницю" визначив загальні принципи функціонування механізму забезпечення державної таємниці в нових умовах. Бурхливі процеси формування суспільства привели до значних витрат в захисті таємниць. Поява самостійних акціонерних і приватизованих підприємств, в тому числі на базі оборонних заводів, ослабили, на думку спецслужб, організацію захисту секретів. А вихід цих підприємств на зовнішній ринок, відсутність достатньої регламентированности порядку міжнародного інформаційного обміну, непроработанность захисту інтелектуальної власності по закритій тематиці разом з активним розвитком телекомунікацій, вторгнення електроніки в сферу управління не раз приводили до витоків закритої інформації. Одночасно на початку 90-х років відбувалося скорочення кількості режимно-секретних органів і інш.

Секрети мали не тільки Міністерство оборони, ФСБ і Міністерство внутрішніх справ, але також МЧС, Мінекономразвітія і десятки інших відомств. Їх інтереси, як і інтереси всієї держави, і покликаний захищати спеціальний орган - Міжвідомча комісія. Така структура існує в Росії багато років, і вона є у кожної держави, яка турбується про свою безпеку.

У СРСР секретно було все. Тому охорона відомостей, які укладалися в ємне поняття "державна таємниця", охоплювала "державні підприємства, установи і організації" (хоч інших в країні і не було). Вона ж забезпечувала і єдиний механізм контролю за охороною секретів. У період "перебудови" країна жила в ейфорії загальній відвертості. Ми розкривали свої секрети, але нам ніхто не поспішав розкривати свої. У той же час наші таємниці як і раніше цікавили і цікавлять всіх.

Міжвідомча комісія - це той орган, який повинен стежити, щоб Закон РФ "Про державну таємницю" і правові акти, пов'язаний з її збереженням, неухильно виконувалися і державними чиновниками, і простими громадянами (і роботодавцями, і працівниками).

Члени комісії наділені самими широкими повноваженнями, перелік яких становить вісімнадцять пунктів. Вона формує списки посадових осіб, які мають повноваження засекречувати що-небудь. Щоб у відповідних посадових осіб не виникло знади накласти гриф на відомості, що не становлять гостайну, комісія складає перелік відомостей, які можна засекретити. Нарівні з цим у комісії досить інших обов'язків. Наприклад, як поступити в тих випадках, коли організація припинила своє існування, а таємниці, якими вона відала і, зрозуміло, певні її працівники, залишилися?

Крім того, наприклад, Міжвідомчій комісії ставили в обов'язок визначати: чи може той або інакший громадянин виїхати за рубіж, якщо він в свій час був допущений до абсолютно секретних відомостей і відомостей особливої важливості. Вірніше, вирішує це інший орган, але на основі висновку Міжвідомчої комісії про те, наскільки застаріли відомості, які знає той, що виїжджає, і чи застаріли взагалі.

КонсультантПлюс: примітка.

Федеральний закон від 31.07.1995 N 119-ФЗ "Про основи державної служби Російської Федерації" втратив силу в зв'язку з прийняттям Федерального закону від 27.07.2004 N 79-ФЗ "Про державну цивільну службу Російській Федерації".

Ті громадяни, які мають доступ до державних таємниць, зрозуміло, повинні знати положення Закону РФ "Про державну таємницю", бо за порушення його вимог передбачена відповідна відповідальність. Як ми вже відмічали, з урахуванням ст. 57 Трудового кодексу РФ при укладенні трудового договору можуть бути передбачені умови про нерозголошування службової таємниці, що охороняється законом. У чинному законодавстві, наскільки нам відомо, немає однозначно чіткого визначення службової таємниці. У той же час неодноразові посилання на неї в багатьох нормативно-правових актах дають можливість виділити деякі ознаки віднесення інформації до службової таємниці. Зокрема, до неї віднесені відомості, які містять службову інформацію про діяльність державних органів, підвідомчих ним організацій, обмеження на поширення яких встановлені нормативно-правовими актами або диктуються службовою необхідністю. Наприклад, в Указі Президента РФ від 6 березня 1997 р. в Переліку відомостей конфіденційного характеру службовою таємницею вважаються відомості, доступ до яких обмежений органами державної влади відповідно до федерального законодавства. У таких нормативних актах термін "службова інформація" вживається багато разів, в тому числі в Федеральному законі "Про основи державної служби в Російській Федерації", Федеральному конституційному законі "Про Уряд Російської Федерації", в Федеральному законі "Про службу в митних органах" і інш. *.

- -

* Видобування див.: Лопатін В. Н. Указ. соч. С. 88.

З обліком викладеного В. Н. Лопатін дає наступне визначення службової таємниці: "Службова таємниця - це конфіденційна інформація, що захищається згідно із законом, що стала відомою в державних органах і органах місцевого самоврядування тільки на законних основах і внаслідок виконання їх представниками службових обов'язків, а також службова інформація про діяльність державних органів, доступ до якої обмежений федеральним законом або внаслідок службової необхідності" *.

- -

* Там же.

Звідси допустимо вважати, що інформація може бути службовою таємницею, якщо вона відповідає певним, зокрема наступним, критеріям:

віднесена федеральним законом до службової інформації;

є охороноздатною інформацією третіх осіб (банківська таємниця, професійна таємниця і інш.).

Як відомо, положенням ч. 2 п. 2 ст. 139 Цивільних кодекси РФ передбачений обов'язок працівників відшкодувати збитки, виниклі внаслідок розголошування ними, всупереч трудовому договору, відомостей, що становлять службову або комерційну таємницю. Однак визначення матеріальної відповідальності працівника може мати місце при наявності наступних обов'язкових умов (елементів): а) прямого дійсного збитку; б) протиправної поведінки працівника; в) причинного зв'язку між діями (бездіяльністю) працівника і заподіяним збитком; г) провини працівника в заподіяному збитку. Отже, в трудовому договорі, крім умов про нерозголошування службової або комерційної таємниці, повинні вказуватися і відомості, які цю таємницю складають.

У пункті 1 ст. 139 ГК РФ говориться, що інформація складає службову або комерційну таємницю в тому випадку, якщо ця інформація має дійсну або потенційну комерційну цінність внаслідок невідомості її третім обличчям. До цієї інформації, як витікає із змісту вказаної статті, немає вільного доступу на законній основі, і володар інформації вживає заходів до охорони її конфіденційності. Так, згідно ст. 10 Федерального закону від 21 листопада 1996 р. N 129-ФЗ "Про бухгалтерський облік" * зміст регістрів бухгалтерського обліку і внутрішньої бухгалтерської звітності є комерційною таємницею. Тобто обличчя, що отримали таку інформацію, зобов'язані зберігати комерційну таємницю.

- -

* См.: СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369.

Донедавна не було легального правового визначення поняття комерційної таємниці і її режиму, а також порядку охорони комерційної таємниці і законного доступу до неї, в тому числі в трудових відносинах.

Зрозуміло, ніхто точно не підрахував, який збиток несе російський бізнес від того, що співробітники тих або інакших компаній не дотримують комерційної таємниці, одні експерти вважають, що це мільярди доларів, інші - мільйони.

Крім того, правоохоронним органам доводилося долати далеко не прості бар'єри, щоб ознайомитися з комерційною діяльністю фірми, скажемо, підозрюваної в шахрайстві.

Вважаємо, що з прийняттям і вступом внаслідок Федерального закону від 29 липня 2004 р. N 98-ФЗ "Про комерційну таємницю" * все стане на свої місця. Цей Закон регулює відносини, пов'язані з співвідношенням інформації до комерційної таємниці, передачею такої інформації, охороною її конфіденційності з метою забезпечення балансу інтересів володарів інформації, що становить комерційну таємницю, і інших учасників регульованих відносин, в тому числі держави, на ринку товарів, робіт, послуг і попередження несумлінної конкуренції і несумлінних працівників - носіїв комерційної таємниці. Крім того, Закон визначає відомості, які не можуть складати комерційну таємницю.

- -

* Вказаний Федеральний закон прийнятий Державною Думою 9 липня 2004 р., схвалений Порадою Федерації 15 липня і підписаний Президентом РФ 29 липня того ж року; текст див.: Російська газета. 2004. 5 серпня.

Положення Закону розповсюджуються на інформацію, що становить комерційну таємницю, незалежно від вигляду носія, на якому вона зафіксована (ч. 2 ст. 1).

У частині 3 ст. 1 Закони вказане, що його положення не розповсюджуються на відомості, які віднесені у встановленому порядку до державної таємниці, відносно якої застосовуються положення законодавства Росії про державну таємницю.

Комерційна таємниця являє собою "конфіденційність інформації, що дозволяє її володарю при існуючих або можливих обставинах збільшити доходи, уникнути невиправданих витрат, зберегти положення на ринку товарів, робіт, послуг або отримати інакшу комерційну вигоду" (ч. 1 ст. 3).

Законодавець далі роз'яснює, яка саме інформація, яка складає комерційну таємницю, є у вигляду. До неї він відносить: науково-технічну, технологічну, виробничу, фінансово-економічну або інакшу інформацію (в тому числі складову секрети виробництва (ноу-хау)), яка має дійову або потенційну комерційну цінність внаслідок невідомості її третім обличчям, до якої немає вільного доступу на законній основі і відносно якої володарем такої інформації введений режим комерційної таємниці (ч. 2 ст. 3) *. До речі, в ст. 3 Закону дається визначення понять "володар інформації" і "режим комерційної таємниці". Володарем інформації, що становить комерційну таємницю, є обличчя, яке володіє інформацією, що становить комерційну таємницю, на законній основі, обмежило доступ до цієї інформації і встановило у відношенні її режим комерційної таємниці (ч. 4 ст. 3). Останній же являє собою ті, що правові, організаційні, технічні і інакші приймаються володарем інформації, що становить комерційну таємницю, заходи з охорони її конфіденційності.

- -

* Це визначення інформації з поняттям, даним їй в ст. 139 ГК РФ.

Доступ до інформації також має свій правовий зміст. Він означає ознайомлення певних осіб з інформацією, що становить комерційну таємницю, із згоди її володаря або на інакшій законній основі при умові збереження конфіденційності цієї інформації (ч. 5 ст. 3).

Законодавець, крім того, чітко розмежував такі поняття, як "передача інформації", "надання інформації" і "розголошування інформації", що становить комерційну таємницю.

Під передачею інформації, що становить комерційну таємницю, розуміється передача такої інформації, зафіксованої на матеріальному носії, її володарем контрагенту * на основі договору в об'ємі і на умовах, передбачених цим договором, включаючи умови про вживання контрагентом встановлених договором заходів з охорони її конфіденційності (ч. 6 ст. 3).

- -

* Контрагент - це сторона цивільно-правового договору, якої володар інформації, що становить комерційну таємницю, передає цю інформацію.

Під наданням інформації, що становить комерційну таємницю, передбачається передача її володарем органам державної влади, органам місцевого самоврядування з метою виконання їх функцій (ч. 8 ст. 3).

Розголошування інформації, що становить комерційну таємницю, - це дія або бездіяльність, внаслідок якого така інформація в будь-якій можливій формі (усній, письмовій, інакшій формі, в тому числі з використанням технічних засобів) стає відомою третім особам без згоди володаря цієї інформації або всупереч трудовому або цивільно-правовому договору.

Право на віднесення інформації до інформації, що становить комерційну таємницю, і на визначення переліку і складу такої інформації належить володарю такої інформації з урахуванням положень Закону (, що розглядається ч. 1 ст. 4). До цього потрібно додати, що інформація, що становить комерційну таємницю, отримана від її володаря на основі договору або іншим правомірним способом, вважається отриманою законним способом (ч. 3 ст. 4).

Законодавець також дає розгорнене визначення незаконного способу отримання інформації, що розглядається. На цей рахунок в ч. 4 ст. 4 Федеральних закони "Про комерційну таємницю" сказане наступне: "Інформація, що становить комерційну таємницю, володарем якої є інше обличчя, ВВАЖАЄТЬСЯ ОТРИМАНОЮ НЕЗАКОННО (виділене нами.- авт.), якщо її отримання здійснювалося з умисним подоланням прийнятих володарем інформації, що становить комерційну таємницю, заходів з охорони конфіденційності цієї інформації, а також якщо одержуючу цю інформацію обличчя знало або мало досить основ вважати, що ця інформація складає комерційну таємницю, володарем якої є інше обличчя, і що здійснююче передачу цієї інформації обличчя не має на передачу цієї інформації законної основи".

При розв'язанні питання відносно визначення інформації, що не становить комерційну таємницю, організації необхідно керуватися ст. 5 Федерального закону "Про комерційну таємницю", що іменується "Відомості, які не можуть складати комерційну таємницю". У ній вказано, що режим комерційної таємниці не може бути встановлений особами, що здійснюють підприємницьку діяльність, відносно наступних відомостей:

- що містяться в засновницьких документах юридичної особи, в документах, що свідчать про факти внесення записів про юридичних осіб і про індивідуальних підприємців у відповідні державні реєстри;

- що містяться в документах, що надають право на здійснення комерційної діяльності;

- про склад майна державного або муніципального унітарного підприємства, державної установи і про використання ними коштів відповідного бюджету;

- про забруднення навколишнього середовища, стан протипожежної безпеки, санітарно-епідеміологічну і радіаційну обстановку, безпеку харчових продуктів і інші чинники, що надає негативний вплив на забезпечення безпеки функціонування виробничих об'єктів, безпеку кожного громадянина і безпеку населення загалом;

- про чисельність, про склад працівників, про систему оплати труда, про умови труда, в тому числі про охорону труда, про показники виробничого травматизму і професійну захворюваність і про наявність вільних робочих місць;

- про заборгованість роботодавців по виплаті заробітної плати і по інакших соціальних виплатах;

- про порушення законодавства Росії і факти залучення до відповідальності за здійснення цих порушень;

- про умови конкурсів або аукціонів по приватизації об'єктів державної або муніципальної власності;

- про розміри і структури доходів некомерційних організацій, про розміри і склад їх майна, про їх витрати, про чисельність і про оплату труда їх працівників, про використання безвідплатного труда громадян в діяльності некомерційної організації;

- про перелік осіб, що мають право діяти без довіреності від імені юридичної особи;

- обов'язковість розкриття яких або неприпустимість обмеження доступу до яких встановлена інакшими федеральними законами.

Права володаря інформації, що становить комерційну таємницю, згідно ст. 7 Закону, виникають з моменту встановлення ним відносно такої інформації режиму комерційної таємниці у відповідності зі ст. 10 Закону, що розглядається *.

- -

* Стаття 10 Закону регламентує загальний порядок охорони конфіденційності інформації.

Володарем інформації, що становить комерційну таємницю, отриману в рамках трудових відносин, є роботодавець (ч. 1 ст. 8).

Заходи з охорони конфіденційної інформації, що приймаються її володарем, як це визначене в ст. 10 Закону, повинні включати в себе:

- визначення переліку інформації;

- обмеження доступу до інформації шляхом встановлення порядку поводження з цією інформацією і контролю за дотриманням такого порядку;

- облік осіб, що отримали доступ до інформації;

- регулювання відносин по використанню інформації працівниками на основі трудових договорів і контрагентами на основі цивільно-правових договорів;

- нанесення на матеріальних носіїв (документи), вмісних інформацію, графи "Комерційна таємниця" з вказівкою володаря цієї інформації (для юридичних осіб - повне найменування і місце знаходження, для індивідуальних підприємців - прізвище, ім'я, по батькові громадянина, що є індивідуальним підприємцем, і місце проживання).

Як представляється, при розробці Переліку відомостей, що становлять комерційну таємницю, можливі різні підходи. Необхідна міра захищеності однієї і тієї ж категорії відомостей в різних організаціях різна і залежить не тільки від сфери діяльності, але і від позицій організації на ринку, рекламної політики і багатьох інших чинників. Зрозуміло, не можна визнати задовільним спосіб тотального засекречення. Навіть якщо з Переліку будуть виключені всі відомості, що не можуть згідно з Законом складати комерційну таємницю, можна скласти досить-таки значний по об'єму список, що фірма будь-якого розміру неминуче зіткнеться з істотними труднощами при організації заходів захисту.

Фахівці вважають, що в створенні Переліку ведучу роль повинні грати туп-менеджери тієї або інакшої комерційної організації *, кожний з яких в сфері своєї компетенції визначає відомості, що вимагають відповідного захисту. Для узагальнення отриманих відомостей і остаточної підготовки Переліку доцільно запросити фахівця з інформаційної безпеки, що володіє певним досвідом і відповідними знаннями в даній області. Такий фахівець повинен сприяти роботодавцю в забезпеченні відповідності змісту Переліку вимогам Закону.

- -

* См.: Комерційна таємниця і персонал // Кадровик. 2004. N 2. С. 45 - 46.

При визначенні відомостей, що пропонуються для включення в Перелік, видимо, доцільно керуватися і потенційною вартістю інформації з точки зору інтересів конкурентів, небезпекою її розголошування для власної організації як з фінансово-економічною, так і з имиджевой сторони. Нарівні з цим, деякі відомості представляють цінність і для кримінальних структур (наприклад, час, місце і об'єм і грошових коштів, що перевозяться, що зберігаються і інших матеріальних цінностей, система охорони і т. п.).

Індивідуальний підприємець, що є володарем інформації, що становить комерційну таємницю, і що не має працівників, з якими укладені трудові договори, також вживає заходів з охорони такої інформації згідно з Законом, що розглядається.

Нарівні з вказаними вище заходами, володар інформації, що становить комерційну таємницю, має право застосовувати при необхідності засобу і методи технічного захисту конфіденційності цієї інформації, інші не перечачі законодавству Росії заходи.

У Федеральному законі "Про комерційну таємницю" є ст. 11, що передбачає охорону конфіденційності інформації в рамках трудових відносин. Вона передбачає обов'язки роботодавця і працівника по захисту комерційної таємниці, що охороняється законом. Так, роботодавець зобов'язаний (ч. 1 ст. 11):

- ознайомити під розписку працівника, доступ якого до інформації, що становить комерційну таємницю, необхідний для виконання ним своїх трудових обов'язків, з переліком інформації, що становить комерційну таємницю, володарем якої є роботодавець і його контрагенти;

- ознайомити під розписку працівника з встановленим роботодавцем режимом комерційної таємниці * і із заходами відповідальності за його порушення;

- -

* Працівник має право оскаржити в судовому порядку незаконне встановлення режиму комерційної таємниці відносно інформації, до якої він отримав доступ в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків (ч. 8 ст. 11 Закони).

- створювати працівнику необхідні умови для дотримання ним встановленого роботодавцем режиму комерційної таємниці.

Доступ працівника до інформації, що розглядається здійснюється з його згоди, крім випадків, коли такий доступ необхідний в зв'язку з його трудовими обов'язками.

У свою чергу, з метою охорони конфіденційності інформації працівник зобов'язаний (ч. 3 ст. 11):

- дотримувати встановлений роботодавцем режим комерційної таємниці;

- не розголошувати інформацію, що становить комерційну таємницю, і без згоди роботодавця і його контрагентів не використати цю інформацію в особистих цілях;

- не розголошувати інформацію, що становить комерційну таємницю, після припинення трудового договору протягом терміну, передбаченого угодою між працівником і роботодавцем, взятим в період терміну дії трудового договору або протягом трьох років після його припинення, якщо вказана угода не укладалася;

- відшкодувати заподіяний роботодавцю збиток у разі провини працівника в розголошуванні інформації, що стала йому відомої в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків;

- передати роботодавцю в зв'язку з припиненням трудового договору ті, що є в користуванні працівника матеріальні носії, вмісні інформацію, що становить комерційну таємницю.

До цього потрібно додати, що роботодавець має право зажадати відшкодування заподіяних збитків особою, що припинила з ним трудові відносини у разі встановлення провини цієї особи в розголошуванні комерційної таємниці, що охороняється законом, до якої доступ ця особа отримало в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків, якщо розголошування інформації мало місце протягом зумовленого вказаною вище угодою про її нерозголошування терміну або протягом трьох років після припинення трудових відносин (ч. 4 ст. 11).

При укладенні трудового договору з керівником організації (роботодавцем) повинні передбачатися його зобов'язання по забезпеченню охорони конфіденційності інформації, володарем якої є ця організація і її контрагенти, і відповідальність за забезпечення її конфіденційності.

У разі порушення керівником організації законодавства про комерційну таємницю його винними діями він відшкодовує організації заподіяні збитки. При цьому збитки визначаються відповідно до цивільного законодавства.

У Федеральному законі "Про комерційну таємницю", крім того, регламентуються наступні питання: про порядок встановлення комерційної таємниці при виконанні державного контракту для державних потреб (ст. 9); про охорону конфіденційності інформації в рамках цивільно-правових відносин (ст. 12); про охорону конфіденційності інформації при її наданні і інш.

У статті 14 Закону передбачено, що його порушення спричиняє за собою дисциплінарну, цивільно-правову, адміністративну або карну відповідальність відповідно до законодавства Російської Федерації.

Зрозуміло, розглянуте законоположення є новим в трудових відносинах між працівником і роботодавцем, і норма, наприклад, про службову і комерційну таємницю є суміжною між трудовим, цивільним і адміністративним правом. Стаття 139 ГК регулює тільки ту інформацію, яка, як вже підкреслювалося, має комерційну цінність. Тим часом збір і узагальнення інформації також можуть бути об'єктом цивільних правовідносин, але вони у вказаній нормі не регулюються. Склад, об'єм і характер відомостей, що становлять комерційну таємницю, порядок їх захисту визначаються підприємцем або інакшими особами, які займаються комерційною (підприємницької) діяльністю.

Згідно з Основами законодавства Російської Федерації про нотаріат від 11 лютого 1993 р. N 4462-1 < 1 > нотаріус бере на себе відповідальність зберігати в таємниці зведення, які стали йому відомі в зв'язку із здійсненням професійної діяльності < 2 >. У відповідності зі ст. 26 Закону РСФСР N 395-1 від 2 грудня 1990 р. "Про банки і банківську діяльність" < 3 > Банк Росії, а також будь-яка кредитна організація зобов'язані гарантувати збереження таємниці про операції, рахунки і внески своїх клієнтів. Ясно, що все службовці вказаних установ зобов'язані зберігати таємницю про операції, рахунки і внески їх клієнтів і кореспондентів, а також про інакші відомості подібного характеру. Правда, треба мати на увазі, в якому співвідношенні будуть кореспондуватися положення вказаного Закону з правовими нормами, закладеними в Федеральному законі "Про протидію легалізації (відмиттю) доходів, отриманих злочинним шляхом" < 4 >, що вимагають, зокрема, від кредитних організацій представлення так званій фінансовій розвідці (Комітету Російської Федерації по фінансовому моніторингу) певних відомостей про операції клієнтів з грошовими коштами, зрозуміло, складових комерційну таємницю.

- -

< 1 > Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховної поради РФ. 1993. N 10. Ст. 357.

< 2 > Таємницю здійснення нотаріальних дій зобов'язані зберігати також посадові особи нотаріальних палат.

< 3 > СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

< 4 > См.: СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3418.

КонсультантПлюс: примітка.

Постанова Уряду РФ від 02.04.2002 N 211 "Про затвердження Положення про Комітет Російської Федерації по фінансовому моніторингу" втратила силу в зв'язку з виданням Постанови Уряду РФ від 23.06.2004 N 307 "Про затвердження Положення про Федеральну службу по фінансовому моніторингу".

2 квітня 2002 р. Уряд РФ своєю Постановою N 211 затвердив Положення про Комітет Російської Федерації по фінансовому моніторингу *. З цього документа слідує, що Комітет внаслідок своїх функціональних обов'язків покликаний здійснювати збір і обробку інформації про операції (операціях) з грошовими коштами або інакшим майном, належним контролю відповідно до російського законодавства про протидію легалізації (відмиттю) доходів, отриманих злочинним шляхом. Потрібно відмітити, що різні категорії працівників "фінансової розвідки" також мають доступ до різного "рівня" таємниць і ті з них, які їх розголосять, будучи в трудових відносинах, можуть бути піддані ризику звільнення по основі, що розглядається. До цього треба додати, що 14 червня 2002 р. Уряд РФ ухвалив Постанову N 425, якою затвердило Положення про надання інформації і документів Комітету Російської Федерації по фінансовому моніторингу органами державної влади Російській Федерації і органами місцевого самоврядування **.

- -

* См.: Російська газета. 2002. 10 квітня.

** См.: Там же. 22 червня.

КонсультантПлюс: примітка.

"Положення про порядок здійснення Банком Росії контролю за виконанням кредитними організаціями Федерального закону "Про протидію легалізації (відмиттю) доходів, отриманих злочинним шляхом" (утв. ЦБ РФ 28.11.2001 N 160-П) втратило силу в зв'язку з виданням Вказівки ЦБ РФ від 24.12.2002 N 1227-У "Про визнання що втратив силу Положення Банку Росії від 28.11.2001 N 160-П "Про порядок здійснення Банком Росії контролю за виконанням кредитними організаціями Федерального закону "Про протидію легалізації (відмиттю) доходів, отриманих злочинним шляхом".

З метою реалізації положень, передбаченій п. 9 ст. 7 вказаних вище Закони, Центральний банк РФ 28 листопада 2001 р. прийняв Положення про порядок здійснення Банком Росії контролю за виконанням кредитними організаціями Федерального закону "Про протидію легалізації (відмиттю) доходів, отриманих злочинним шляхом". Цим відомчим документом встановлений порядок контролю кредитними організаціями положень вказаного Закону в частині фіксування, зберігання і уявлення інформації про операції, належні обов'язковому контролю, а також за здійсненням в кредитних організаціях внутрішнього контролю * по протидії легалізації (відмиттю) доходів, отриманих злочинним шляхом.

- -

* Про рекомендації з розробки кредитними організаціями правил внутрішнього контролю з метою протидії легалізації (відмиттю) доходів, отриманій злочинним шляхом, див.: лист Центрального Банку Росії від 28 листопада 2001 N 137-Т.

Згідно ст. 15 Федерального закону від 17 липня 1999 р. N 176-ФЗ "Про поштовий зв'язок" * всі її оператори зобов'язані забезпечити таємницю зв'язку. Будь-яка інформація, що проходить через поштовий зв'язок, може видаватися тільки відправникам (адресатам) або їх представникам.

- -

* См.: СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3697.

У Основах законодавства РФ про охорону здоров'я громадян від 22 липня 1993 р. N 5487-1 * встановлене, що інформація про факт звертання за медичною допомогою, стан здоров'я громадянина, діагноз його захворювання і інакші відомості, отримані при його обстеженні і лікуванні, складають лікарську таємницю. Особі, що звернулася за медичною допомогою в ту або інакшу лікувальну установу, повинна бути підтверджена гарантія конфіденційності відомостей, що передаються ім. Також не допускається розголошування відомостей, що є лікарською таємницею, особами, що отримала інформацію про такі відомості в процесі навчання, виконання професійних, службових або інакших обов'язків, крім випадків, передбачених ч. 3 і ч. 4 ст. 61 вказаних Основ. З згоди громадянина або його законного представника можлива передача відомостей, що становлять лікарську таємницю, іншим особам в інтересах обстеження або лікування пацієнта, а також для використання таких відомостей в наукових цілях.

- -

* Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховної Поради РФ. 1993. N 33. Ст. 1318.

Без згоди громадянина або його законного представника допускається надання відомостей, що становлять лікарську таємницю, в наступних випадках:

при необхідності обстеження і лікування громадянина, який не здатний через свій хворобливий стан виразити свою волю;

при загрозі поширення інфекційних захворювань, масових отруєнь і поразок;

при наданні допомоги неповнолітньому у віці до 15 років для передачі інформації його батькам або законним представникам;

при достатніх основах вважати, що шкода здоров'ю громадянина заподіяна внаслідок протиправних дій;

по запиту органів дізнання і слідства, прокурора і суду в зв'язку з проведенням розслідування або судовим розглядом.

Обличчя, що неправомірно розголосили лікарську таємницю, можуть нести за довершене діяння дисциплінарну, адміністративну, цивільно-правову або карну відповідальність відповідно до чинного російського законодавства.

Крім викладеного вище, професійну таємницю складають також відомості особистого характеру, які стали відомі, наприклад, працівникам сфери соціального обслуговування при наданні ними соціальних послуг громадянам. Це положення встановлене ст. 11 Федерального закону від 2 серпня 1995 р. N 122-ФЗ "Про соціальне обслуговування громадян немолодого віку і інвалідів" *.

- -

* См.: СЗ РФ. 1995. N 32. Ст. 3198.

У відповідності зі ст. 139 Сімейного кодексу РФ посадові особи, що здійснюють державну реєстрацію усиновлення дитини, а також обличчя, інакшим образом обізнані про усиновлення, зобов'язані дотримувати таємницю усиновлення.

Всяке поширення комерційної таємниці спричиняє за собою, як ми говорили, дисциплінарну або цивільно-правову відповідальність, в тому числі відшкодування збитків, заподіяних неправомірними діями, і, можливо, компенсацію моральної шкоди за допущене применшення ділової репутації. Як нам бачиться, розголошування службової і комерційної таємниці кореспондується з питанням про основи відповідальності зобов'язаних осіб за применшення ділової репутації тієї юридичної особи, комерційна таємниця якого розголошена.

Ділова репутація індивідуального підприємця визначається рівнем його кваліфікації, наявністю або відсутністю ділових зв'язків, характеристикою професійної діяльності, а юридичної особи - оцінкою виробничої або інакшої діяльності в умовах підприємницьких і ринкових відносин. Питання про захист ділової репутації - це передусім питання про права людини, їх реальне забезпечення, про гарантовану державою можливість користуватися цими правами *.

- -

* Детально про це, наприклад, див.: Анисимов А. Л. Цивільно-правовий захист честі, достоїнства і ділової репутації. М., 2001; Беляцкин С. А. Возмещеніє моральної (немайнового) шкоди. М., 1996; Ковалев Е. А., Шевчук В. Д. Защита честі, достоїнства і ділової репутації в суді: Практичні рекомендації. М., 1995; Сергія А. П. Право на захист репутації. Л., 1989; Шиминова М. Я. Компенсация шкоди громадян. М., 1979; Грось Л. Способ захисту ділової репутації // Господарство і право. 1996. N 12; Мачульская Е. Е. Проблема відшкодування моральної шкоди в трудовому праві // Вісник Московського університету. Серія 11 "Право". 1994. N 1; Ерделевский А. О компенсації моральної шкоди юридичним особам // Господарство і право. 1996. N 11.

Репутація як індивідуального підприємця, так і юридичної особи може бути або позитивної, або негативної, в залежності від того, на якій інформації вона базується. Можна затверджувати, що в багатьох випадках порушення ділової репутації юридичної особи одночасно дискредитує членів його трудового колективу, і навпаки. Тобто мова йде про порушення права на репутацію. Ділова репутація являє собою окремий випадок репутації взагалі і виявляє собою що склався думку про якості (достоїнствах і недоліках) колективу, організації, підприємства, установи, конкретної фізичної особи, наприклад, в сфері підприємництва.

Ділова репутація, або "соціальний престиж", - це, на нашій думку, порівняльна оцінка соціальної значущості індивіда, групи людей або соціального інституту, юридичної особи, його положення в суспільстві, закріплена в громадській думці. У цьому контексті можна говорити, наприклад, про приватне підприємництво або організацію (юридичній особі, якщо мати на увазі наше дослідження), про те, володіють вони діловою репутацією, "престижністю" чи ні, т. е. здатністю свідчити, засвідчувати ділову репутацію. Основою, по якій індивід, група людей або юридична особа наділяються діловою репутацією (престижем), є, на наш погляд, спосіб життєдіяльності, поведінки, споживання благ, виконання зобов'язань, взаємовідношення з іншими суб'єктами суспільних відносин і інш.

Престижна діяльність - це діяльність по досягненню бажаного і утриманню громадської думки, що є, т. е. ділової репутації. Індивід, юридична особа, що має певний статус, відмінний позитивними діловими якостями від інших суб'єктів, можуть підтримувати це положення або підвищувати його шляхом підтримки або підвищення свого престижу, а отже, і ділової репутації. У теоретичному і практичному плані ділова репутація може розглядатися як соціальне нематеріальне благо, що охороняється законом, і як особливе суб'єктивне право. Право на захист ділової репутації в цей час закріплене в ст. 152 (ч. 1) ГК РФ. У пункті 7 вказаної статті встановлено: правило цієї норми про захист ділової репутації громадянина відповідно застосовується до захисту ділової репутації юридичної особи. У такому контексті співвідношення відповідальності за розголошування службової і комерційної таємниці порівнянне з применшенням ділової репутації приватного підприємця або юридичної особи, що займається підприємницькою діяльністю.

Звільнення за здійснення по місцю роботи

розкрадання чужого майна

Подпунктом "г" п. 6 ст. 81 ТК РФ передбачене звільнення з ініціативи роботодавця за здійснення по місцю роботи розкрадання (в тому числі дрібного) чужого майна, розтрати, умисного його знищення або пошкодження. По даній основі можуть бути звільнені працівники, провина яких доведена вироком суду, що вступив в законну силу або відносно яких відбулося постанова компетентного органу про накладення адміністративного стягнення. Звільнення по подп. "г" п. 6 ст. 81 ТК РФ допускається протягом місячного терміну, що обчислюється з моменту вступу в законну силу вироку суду, а в інших випадках - від дня прийняття рішення про адміністративне стягнення (ст. 193 ТК РФ).

Вирок суду, що Вступив в законну силу відносно працівника, що здійснив розкрадання чужого майна (в тому числі дрібного), розтрату, умисне його знищення або пошкодження, є основою для його звільнення по статті, що розглядається в будь-якому випадку: якщо працівник осуджений до покарання, що не виключає можливість продовження даної роботи, і якщо працівник осуджений до покарання, що виключає можливість продовження даної роботи.

У пункті 44 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 17 березня 2004 р. N 2 "Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексу Російської Федерації" відносно звільнення по даній основі роз'яснюється, що по подп. "г" п. 6 ст. 81 ТК РФ можуть бути звільнені працівники, що здійснили розкрадання (в тому числі дрібні) чужого майна, розтрату, умисне його знищення або пошкодження, при умові, що вказані неправомірні дії були довершені ними по місцю роботи і їх вина встановлена вироком суду, що вступив в законну силу або постановою органу, уповноваженого на застосування адміністративних стягнень.

Як чуже майно Пленум розцінює будь-яке майно, не належне даному працівнику, зокрема, майно, належне роботодавцю, іншим працівникам, а також особам, що не є працівниками даної організації.

Звільнення за порушення працівником

вимог з охорони труда

Охороні труда в Трудовому кодексі присвячений цілий розділ (X, ст. ст. 209 - 231). Основоположне поняття "охорона труда" розкривається в ст. 209 ТК РФ. Під охороною труда розуміється, передусім, система збереження життя і здоров'я працівників в процесі трудової діяльності, що включає в себе правові, соціально-економічні, організаційно-технічні, санітарно-гігієнічні, лікувально-профілактичні, реабілітаційні і інакші заходи. У статті 210 визначені основні напрями державної політики в області охорони труда, якими, зокрема, є: забезпечення пріоритету в збереженні життя і здоров'я працівників; державне управління охороною труда; державний нагляд і контроль за дотриманням вимог охорони труда; розслідування і облік нещасних випадків на виробництві і професійні захворювання; участь держави в фінансуванні заходів щодо охорони труда і інш.

У статті, що коментується встановлюються принципи, згідно яким шикується нормативна база, регулююча відносини суб'єктів в сфері охорони труда, розробляються законодавчі і інакші нормативно-правові акти з охорони труда, а також організується робота по забезпеченню здорових і безпечних умов труда на всіх рівнях організації і управління трудом.

Стаття 212 Кодексу визначає перелік обов'язків роботодавця по забезпеченню безпечних умов труда, а ст. 214 вказує на обов'язку працівника в області охорони труда. Інші статті розділу, що розглядається торкаються організації охорони труда (гл. 35), забезпечення прав працівників на охорону труда (гл. 36).

Багато уваги приділяється обов'язкам роботодавця при нещасній нагоді на виробництві, порядку розслідування цих випадків і оформлення відповідних матеріалів. Зрозуміло, при певних обставинах законодавець передбачає при встановленні провини роботодавця різні види відповідальності, аж до карної. Так, ст. 143 Карного кодексу РФ передбачає різні види карного покарання за порушення правил техніки безпеки або інакших правил охорони труда, довершене особою, на якій лежали обов'язки по дотриманню цих правил.

У відповідності з подп. "д" п. 6 ст. 81 ТК РФ розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця можливо при наявності двох умов: 1) працівник у встановленому порядку ознайомлений з вимогами з охорони труда; 2) порушення вказаних вимог спричинило настання тяжких наслідків (нещасний випадок на виробництві, аварія, катастрофа) або явно створювало реальну загрозу їх настання (див. ст. ст. 227 - 231 ТК РФ).

Звільнення за здійснення винних дій працівником,

безпосередньо обслуговуючим грошові

або товарні цінності

З метою охорони майна власників законодавство про труд допускає звільнення працівників, безпосередньо обслуговуючих грошові або товарні цінності (зайнятих прийомом, зберіганням, транспортуванням або розподілом цих цінностей), при здійсненні ними винних дій, що дають підставу для втрати до них довір'я з боку адміністрації (п. 7 ст. 81 ТК). При цьому не має значення, в якій мірі на них була покладена матеріальна відповідальність.

Використання матеріально відповідальною особою ввіреного йому майна в особистих цілях також дає адміністрації основа для вираження йому недовір'я. Якщо ж провина працівника в здійсненні незаконних дій не встановлена, він не може бути звільнений внаслідок втрати довір'я. Втрата довір'я повинна бути заснована на конкретних фактах здійснення працівником винних дій *.

- -

* См.: Бюлетень Верховного Суду РСФСР. 1981. N 10.

Мотивом до втрати довір'я служать не тільки допущені працівником зловживання, але і халатне відношення його до своїх трудових обов'язків, наприклад, видача грошових сум без відповідного оформлення, зберігання ключів від приміщення з матеріальними цінностями в неналежному місці. Основою для звільнення в зв'язку з втратою довір'я є використання працівником ввіреного йому для безпосереднього обслуговування майна в особистих цілях. Не можуть бути звільнені по цій основі рахівники, бухгалтери-ревізори, товарознавці товароведение, контролери, маркірувальники, діяльність яких не пов'язана з обслуговуванням грошових і товарних цінностей. Отже, п. 7 ст. 81 Кодекси передбачає можливість звільнення працівника тільки у випадку, якщо в його діях є вина і якщо він безпосередньо обслуговує грошові або товарні цінності (наприклад, касир, комірник).

При встановленні в передбаченому законом порядку факту здійснення працівниками розкрадання, хабарництва і інакших корисливих правопорушень ці працівники можуть бути звільнені по основі втрати до них довір'я і в тому випадку, коли вказані дії не пов'язані з роботою *. На практиці виникало питання про можливість звільнення працівника по мотивах втрати до нього довір'я у випадку, якщо відповідні винні дії були довершені в період тимчасового перекладу на іншу роботу, пов'язану з обслуговуванням матеріальних цінностей. Розв'язання цього питання залежить від того, чи була пов'язана з обслуговуванням матеріальних цінностей постійна робота особи. У першому випадку (коли обидві роботи були пов'язані з обслуговуванням матеріальних цінностей) звільнення по мотивах втрати довір'я можливе, у другому - немає **.

- -

* См.: п. 45 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 17 березня 2004 р. N 2 "Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексу Російської Федерації" // Російська газета. 2004. 8 квітня.

** См.: Бюлетень Верховного Суду РСФСР. 1982. N 8. С. 10 - 11.

Розірвання трудового договору у відповідності з п. 7 ст. 81 ТК може мати місце незалежно від того, укладений з працівником письмовий договір про повну матеріальну відповідальність (ст. 244 ТК) чи ні.

У пункті 47 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 17 березня 2004 р. N 2 дається (що викладається нижче) тлумачення основи звільнення по недовір'ю. Зокрема, якщо винні дії, що дають підставу для втрати довір'я, довершені працівником по місцю роботи і в зв'язку з виконанням трудових обов'язків, то такий працівник може бути звільнений з роботи по п. 7 ст. 81 ТК РФ при умові дотримання порядку застосування дисциплінарних стягнень, встановлених ст. 193 Трудового кодексу.

Разом з тим з урахуванням того, що розірвання трудового договору по п. 7 ст. 81 ТК РФ може бути зроблено і у випадку, коли винні дії, що дають підстави для втрати довір'я, довершені працівником не по місцю роботи і не в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків, звільнення у вказаному випадку не є мірою дисциплінарного стягнення, застосування якого зумовлене термінами, передбаченими ТК РФ, т. до. в силу ч. 1 ст. 192 ТК РФ дисциплінарні стягнення застосовуються тільки за невиконання або неналежне виконання працівником з його вини покладених на нього трудових обов'язків. У той же час Пленум вказує, що при розгляді справ про відновлення на роботі осіб, звільнених по цій основі, судам необхідно брати до уваги час, минулий з моменту здійснення винних дій працівника, до якого втрачене довір'я, його подальша поведінка і інші конкретні обставини, що має значення для правильного рішення суперечки.

Звільнення за здійснення працівником аморальної провини

Законодавець передбачив право роботодавця на розірвання трудового договору в зв'язку із здійсненням працівником, що виконує виховальні функції, аморальної провини, несумісної з продовженням даної роботи (п. 8 ст. 81 ТК). Встановлення в законодавстві такої основи звільнення пояснюється тим, що положення в суспільстві названих працівників, соціальна значущість функцій, що виконуються ними вимагають від них не тільки добросовісного виконання трудових обов'язків, але і високої моральної чистоти, бездоганної поведінки.

Хто ж може бути звільнений по основі, що розглядається?

У законі не визначено, з якими працівниками може бути розірваний трудовий договір за аморальну провину, а лише вказано, що вони повинні виконувати виховальні функції. До них відносяться, наприклад, вчителя, викладачі учбових закладів, майстри виробничого навчання, вихователі дитячих установ, а також, як нам представляється, бібліотечні працівники дитячих і юнацьких бібліотек, актори ТЮЗов, дитячих театрів і т. д. Особи, хоч і працюючі в школах, інтернатах, культурно-освітніх училищах, дитячих садах і т. д., але виконуючі лише технічні обов'язки (прибиральниця, комірники і пр.), звільнені по даній основі бути не можуть.

Незважаючи на те що керівники підприємств (організацій, установ), а також керівники структурних підрозділів (крім дитячих і виховальних) виконують функції по вихованню підлеглих, вони не можуть бути звільнені по даній основі, оскільки основна їх виробнича функція значно ширше.

Аморальні проступки, несумісні з продовженням роботи, можуть бути довершені особами, що виконують виховальні функції, як в колективі по місцю роботи, так і в побуті. Однак при всіх умовах здійснення аморальної провини повинне бути доведене. Недопустиме звільнення на основі загальної оцінки поведінки тієї або інакшої особи в колективі і побуті або на основі неконкретних або недостатньо перевірених фактів, чуток і т. д.

Що потрібно розуміти під аморальною провиною?

Аморальною провиною можна вважати всяке порушення моральних норм. Розірвання трудового договору по п. 8 ст. 81 ТК РФ може піти, зокрема, за розпивання спиртних напоїв або появу в суспільних місцях в нетверезому стані, що ображає людське достоїнство або суспільну моральність, за залучення неповнолітніх в пияцтво. Для звільнення по основі, вказаній в п. 8 ст. 81 ТК РФ, не потрібно систематичності або повторності. Навіть при однократному здійсненні аморальної провини, несумісної з продовженням роботи, можливе звільнення. Ось лише декілька прикладів.

Викладач Д., що працював в одному з культурно-освітніх училищ, виконуючи суспільні обов'язки секретаря житлово-будівельного кооперативу, привласнив суспільні гроші, за що був звільнений по п. 8 ст. 81 ТК. Всі судові інстанції визнали звільнення за аморальну провину правильними.

Преподавательніцу С. звільнили з середньої школи за аморальну поведінку, несумісну з продовженням педагогічної діяльності. Суд визнав звільнення правильним, оскільки в присутності учнів позивальниця учинила скандал з іншим вчителем, нанесла образу членам екзаменаційної комісії, образила на педагогічній пораді директора школи. Вказані факти аморальної поведінки С. були досліджені судом і підтверджені.

По пункту 8 ст. 81 ТК РФ може бути звільнений вихователь гуртожитку.

Розірвання трудового договору за здійснення аморальної провини, якщо при цьому не була порушена трудова дисципліна, не може розглядатися як міра дисциплінарного стягнення. На ці випадки звільнення не розповсюджуються правила накладення стягнення безпосередньо за виявленням провини. Однак при розв'язанні питання, чи обгрунтовано звільнений працівник по цій основі, потрібно брати до уваги час, минулий з моменту здійснення винних дій, подальшу поведінку тієї або інакшої особи, тягар довершеної провини і інші конкретні обставини, що має значення для правильного дозволу суперечки.

На цей рахунок Пленум Верховного Суду РФ в п. 47 вказаних вище Постанови дещо конкретизував свою позицію відносно звільнення працівників за аморальну поведінку. Якщо аморальна провина довершена працівником по місцю роботи і в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків, говориться в цьому документі, то такий працівник може бути звільнений з роботи по п. 8 ст. 81 ТК РФ при умові дотримання порядку застосування дисциплінарних стягнень, встановлених ст. 193 Кодексу.

Однак, враховуючи, що розірвання трудового договору по п. 8 ст. 81 ТК РФ може бути зроблено і у випадку, коли аморальна провина довершена працівником не по місцю роботи і не в зв'язку з виконанням ним трудових обов'язків, звільнення у вказаному випадку не є мірою дисциплінарного стягнення, застосування якого зумовлене термінами, встановленими ТК РФ, т. до. в силу ч. 1 ст. 192 ТК РФ дисциплінарні стягнення застосовуються тільки за невиконання або неналежне виконання працівником з його вини покладених на нього трудових обов'язків. Разом з тим при розгляді справ про відновлення на роботі особи, звільненої по цій основі, судам рекомендується брати до уваги час, минулий з моменту здійснення аморальної провини, його подальша поведінка і інші конкретні обставини, що має значення для правильного розгляду суперечки.

Розірвання трудового договору з керівником

і іншими посадовими особами організації за прийняття

необгрунтованого рішення, що призвів за собою

спричинення збитку організації

Уперше до Трудового кодексу включено така основа (п. 9 ст. 81 ТК РФ), що стосується керівника організації (філії, представництва), його заступників і головного бухгалтера, яке витікає з характеру їх трудової діяльності. Згідно ст. 273 гл. 43 Кодекси керівник організації - фізична особа згідно із законом або засновницькими документами здійснює керівництво цією організацією, в тому числі виконує функції її одноосібного виконавчого органу. Заступники керівника, керівники представництв організації, їх заступники і головний бухгалтер наділені, як правило, значними повноваженнями відносно розпорядження майном організації, в тому числі грошовими коштами.

Звільнення по п. 9 ст. 81 ТК РФ може мати місце у випадку, якщо те або інакше з вказаних осіб одноосібно ухвалило необгрунтоване рішення і цим порушило збереження майна або грошових коштів і заподіяло збиток майну організації. Інакшими словами, при розв'язанні питання про звільнення по даній основі повинен бути встановлена причинний зв'язок між необгрунтованим рішенням і наслідками, що наступили. При цьому повинні бути додержані терміни і порядок звільнення, а також врахований тягар довершеної провини по відношенню до крайньої міри дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення. У інакшому випадку може виникнути питання про відновлення на роботі, оплаті вимушеного прогулу і компенсації моральної шкоди.

Сам по собі факт прийняття необгрунтованого рішення не може служити правомірною основою для звільнення по мотивах, вказаних в даному пункті. (Про матеріальну відповідальність вказаних працівників за заподіяним таким чином збиток див. ст. ст. 243 і 277 ТК РФ.)

У зв'язку з цим Пленум Верховного Суду РФ в Постанові від 17 березня 2004 р. N 2 "Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексу Російської Федерації" роз'яснив наступне:

"Вирішуючи питання про те, чи було прийняте рішення необгрунтованим, необхідно враховувати, чи наступили названі несприятливі наслідки саме внаслідок прийняття цього рішення і чи можна було їх уникнути у разі прийняття інакшого рішення. При цьому, якщо відповідач не представить доказу, підтверджуючі настання несприятливих наслідків, вказаних в п. 9 ст. 81 Кодекси, звільнення по даній основі не може бути визнане законним" (п. 48).

Розірвання трудового договору з керівником

і іншими посадовими особами організації за однократне

грубе порушення своїх трудових обов'язків

В відповідності з п. 10 ст. 81 ТК РФ з ініціативи роботодавця може бути розірвуть трудовий договір в зв'язку з однократним грубим порушенням керівником організації (філії, представництва), його заступниками своїх трудових обов'язків. Потрібно мати на увазі, що складовою частиною правосуб'єктності юридичної особи виступає можливість створювати представництва і філіали, які є не органами, а відособленими підрозділами юридичної особи. Згідно п. 1 ст. 55 ГК РФ представництвом є відособлений підрозділ юридичної особи, розташований поза місцем його знаходження, яке представляє інтереси юридичної особи і здійснює захист. Пункт 2 вказаної статті свідчить, що філією є відособлений підрозділ юридичної особи, розташований поза місцем його знаходження і що здійснює всі його функції або їх частину, в тому числі функції представництва. Як витікає з визначень, представництва і філіали мають багато спільних рис, але відрізняються один від одного своїми функціями і їх об'ємом. Ці відособлені підрозділи створюються самою юридичною особою і повинні бути вказані в засновницьких документах.

Філіали і представництва потрібно відрізняти від представників. Оскільки перші не є самостійними суб'єктами права, вони не можуть виступати від імені інших осіб. Від імені юридичної особи як його представник виступає керівник філії, керівник представництва, повноваження яких оформляються що видається юридичною особою довіреністю і (або) фіксуються в положенні про цей відособлений підрозділ.

Однократним грубим порушенням трудових обов'язків вважається винна, протиправна дія, що заподіяла матеріальний або інакший збиток підприємству або його працівникам. Прикладом такого однократного грубого порушення трудових обов'язків можуть служити незаконні, необгрунтовані звільнення працівників, що приводить до моральної шкоди і матеріального збитку для них.

Питання про те, чи було допущене порушення грубим, у разі виникнення спора вирішується судом з урахуванням конкретних обставин кожної справи. При цьому обов'язок довести, що таке порушення насправді мало місце і носило грубий характер, лежить на роботодавці.

У пункті 49 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 17 березня 2004 р. N 2 зазначається, що як грубе порушення трудових обов'язків керівником організації (філії, представництва), його заступниками потрібно вважати, зокрема, невиконання покладених на цих облич трудовим договором обов'язків, яке могло спричинити спричинення шкоди здоров'ю працівника або спричинення майнового збитку організації.

Виходячи із змісту п. 10 ст. 81 ТК РФ, керівники інших структурних підрозділів і їх заступники, а також головний бухгалтер організації не можуть бути звільнені по цій основі. У той же час трудовий договір з такими працівниками може бути розірваний по п. 6 ст. 81 ТК РФ, якщо довершені ними діяння підпадають під перелік грубих порушень, вказаних в подп. "а" - "д" п. 6 ст. 81 ТК РФ, або в інакших випадках, якщо це передбачене федеральними законами.

За однократне грубе порушення трудових обов'язків можуть бути звільнені також працівники, несучі дисциплінарну відповідальність по ряду статутів або положень про дисципліну. Звільнення по основі керівника організації (філії, представництва), що розглядається і його заступників є мірою дисциплінарного стягнення, тому його застосування допускається не пізніше за один місяць від дня виявлення провини, не вважаючи часу хвороби працівника, перебування його у відпуску, і не пізніше шести місяців від дня здійснення провини, а за результатами ревізії, перевірки фінансово-господарської діяльності або аудиторської перевірки - не пізніше двох років від дня його здійснення. У вказані терміни не може бути включене час виробництва по карній справі (ст. 193 ТК РФ).

Звільнення працівника за представлення підроблених документів

при укладенні трудового договору

В відповідності зі ст. 65 Кодексу при укладенні трудового договору, як вже вказувалося, роботодавець має право зажадати від поступаючого на роботу імені пред'явлення необхідних документів і відомостей. Уявлення працівником роботодавцю підроблених документів або явно помилкових відомостей може бути основою для розірвання трудового договору по п. 11 ст. 81 ТК РФ при умові, що дійсні відомості і документи, які працівник зобов'язаний був представити, могли вплинути на укладення трудового договору або послужити основою для відмови в його ув'язненні. Наприклад, якщо при прийомі на роботу як викладач юридичного інституту працівник представив підроблений (фальшивий) диплом про закінчення юридичного вузу або про захист диссертационного дослідження відповідного профілю, то при виявленні цього факту роботодавець має право звільнити його по обставині, що розглядається.

У тому випадку, якщо ж достовірність або невірогідність представлених працівником документів сама по собі не може служити основою для відмови в ув'язненні трудового договору, звільнення по п. 11 ст. 81 ТК РФ навряд чи можна вважати правомірним. Наприклад, якщо працівник представив підроблений документ про наявність реєстрації відносно місця проживання в даній місцевості, то справжній факт не повинен перешкоджати збереженню трудових відносин між працівником і роботодавцем. У частині 2 ст. 64 "Гарантії при укладенні трудового договору" ТК РФ вказано, зокрема, що яке б те не було пряме або непряме обмеження прав або встановлення прямих або непрямих переваг при укладенні трудового договору, в тому числі в зв'язку з наявністю або відсутністю реєстрації по місцю проживання або перебування, не допускається, за винятком випадків, передбачених федеральним законом.

Розірвання трудового договору у разі припинення

допуску до державної таємниці

Припинення допуску до державної таємниці, якщо робота, що виконується вимагає до неї допуску, є основою для розірвання трудового договору з працівником (п. 12 ст. 81 ТК РФ). При розв'язанні питання про розірвання трудового договору необхідно передусім знати, що згідно з Законом РФ від 21 липня 1993 р. N 5485-1 "Про державну таємницю" (із змінами, внесеними Федеральним законом від 6 жовтня 1997 р. N 131-ФЗ) працівник, що підписав вказаний трудовий договір, приймає перед державою на себе зобов'язання відносно нерозголошування довірених йому відомостей, що становлять державну таємницю, і дає згоду в зв'язку з цим на відповідне тимчасове обмеження своїх прав *.

- -

* См.: СЗ РФ. 1997. N 41. Ст. 8290; СЗ РФ. 1997. N 41. Ст. 4673.

Необхідно мати на увазі, що на основі доручення Уряду РФ від 12 жовтня 1997 р. снят гриф "Для службового користування" з Постанови Уряду РФ від 28 жовтня 1995 р. N 1050, яким затверджений Типовий договір (контракт) про оформлення допуску до державної таємниці (додаток до трудового договору) *.

- -

* См.: СЗ РФ. 1997. N 43. Ст. 4987.

Перелік відомостей, що становлять державну таємницю, затверджений Указом Президента РФ від 24 січня 1998 р. N 61 *.

- -

* См.: Там же. 1998. N 5. Ст. 561; див. також: Постанова Президії Верховного Суду РФ від 14 січня 1998 р. (Бюлетень ВР РФ. 1998. N 4).

Випадки, при яких допуск посадової особи або інакшого громадянина до державної таємниці може бути припинений за рішенням керівника органу державної влади, підприємства, установи, організації, вказані в ст. 23 Закону РФ "Про державну таємницю". До таких випадків відносяться:

однократне порушення посадовою особою або громадянином взятих на себе відповідно до трудового договору зобов'язань, пов'язаних із захистом державної таємниці;

поновлення обставин, що є основою для відмови посадовій особі або громадянинові в допуску до державної таємниці:

а) визнання його судом недієздатним, обмежено дієздатним або рецидивістом, знаходження його під судом або слідством за державні або інакші тяжкі злочини, наявність у нього незнятої судимості за ці злочини;

б) наявність у нього медичних протипоказань для роботи з використанням відомостей, що становлять державну таємницю, згідно з Переліком, затвердженим Мінздоров'я Росії;

в) постійне мешкання його самого і (або) його близьких родичів за межею і (або) оформлення вказаними особами документів для виїзду на постійне проживання в інші держави;

г) виявлення внаслідок перевірочних заходів дій особи, що оформляється, що створюють загрозу безпеки Російській Федерації;

д) ухиляння його від перевірочних заходів і (або) повідомлення їм явно помилкових анкетних даних.

Знову підкреслимо, що припинення трудових відносин з працівником з ініціативи роботодавця по п. 12 ст. 81 ТК допустиме тільки в тому випадку, якщо робота, що виконується вимагає допуску до державної таємниці і припинення допуску до державної таємниці виключає можливість продовження такої роботи.

Потрібно додати, що припинення допуску до державної таємниці може мати місце як за її розголошування, так і в зв'язку з інакшими обставинами, витікаючими із закону. Проте, як вже відмічалося, за розголошування таємниці, що охороняється законом, державної в тому числі, працівник може бути звільнений як за однократне грубе порушення трудових обов'язків (подп. "в" п. 6 ст. 81 Кодекси).

Однак, на нашій думку, розірванню договору в зв'язку з припиненням допуску працівника до державної таємниці повинно передувати пропозицію роботодавця цьому працівнику іншої посади (крім випадків розголошування державної таємниці). При відмові працівника від такої пропозиції слідує звільнення по п. 12 ст. 81 Трудових кодекси РФ.