На головну   всі книги   до розділу   зміст
1 2 3 4 5 9 10 11 12 14 15 16 17 18 19 20 21 22 24 25 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 64 65 66 67 68 69 72 73 74 75 76 77 78 81 82 83 84 85 88 89 91 92 94 95 96 97 98 102 103 104 105 106 108 109 110 111 113 114 115 116 118 119 121 122 123 125 126 127 129 130 133 134 136 137 139 140 141 142 144 145 146 147 148 150 151 152 154 155 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 169 170 172 173 175 176 177 178 180 181 182 183 185 186 187 188 189 191 192 193 195 197 198 199 200 201 203 204 205 206 207 208 210 211 214 215 216 217 218 219

з 5. Фізично-примусові заходи припинення

1. Домашній арешт

Домашній арешт- відносно нова міра припинення для російського карного процесу. Однак вона була відома Статутам карного судочинства 1864 р., УПК РСФСР 1922 р., УПК РСФСР 1923 р. і лише в УПК РСФСР 1960 р. була скасована. Новий процесуальний закон відроджує цю міру припинення (ст. 107 УПК РФ).

Зміст домашнього арешту складається в заборонах обвинуваченому (підозрюваному) покидати певне приміщення (будівля, дільниця території), спілкуватися з деякими особами усно, письмово і по коштах зв'язку, що встановлюються з метою забезпечення належної поведінки обвинуваченої (підозрюваного). Домашній арешт є фізично-примусовою мірою припинення, бо фізично ізолює обвинуваченого (підозрюваного) від суспільства. Вона обирається за рішенням суду без згоди обвинуваченого (підозрюваного) і згоди органів, ' що забезпечує дотримання встановлених обмежень.

Домашній арешт передбачає обмеження обвинуваченого 1) в свободі пересування і (або) 2) в свободі спілкування.

Обмеження свободи пересування істотно більші, ніж при підписці про невиїзд. Обвинуваченому (підозрюваному) може бути заборонено постійно або в певний час: покидати житлове приміщення, будівлю, дільницю території (дачі, лікарні, готелю і т. п.); відвідувати певні місця (район населеного пункту, розважальні заклади, місце роботи, місце проживання співучасників, свідків, потерпілого); виходити з житлового приміщення без супроводу. У те ж, час внаслідок відмінності домашнього арешту від висновку під варту, обвинувачений (підозрюваний) не може бути примусово вміщений в спеціалізоване приміщення (закритого типу). При домашньому арешті відсутній «зміст під вартою» (п. 42 ст. 5). Під арештом обвинувачений (підозрюваний) міститься «вдома», тому він, як правило, не ізолюється від спільно проживаючих з ним осіб.

Друга група обмежень для того, що знаходиться під домашнім арештом пов'язана з обмеженням його свободи спілкування. У залежності від способів спілкування кримінально-процесуальний закон (ст. 107 УПК) встановлює три різновиди заборон.

Заборони усного спілкування з певними особами можуть бути направлені на

виключення зустрічей і розмов з учасниками судочинства по цій справі (

дозреваемими, обвинуваченими, потерпілими і їх представниками, свідками,

експертами, зрозумілими), з їх родичами і друзями, зі своїми товаришами по

роботі, підлеглими, приятелями (ерез яких можна перешкодити произ

водству у справі). З метою забезпечення виробництва у справі обвинуваченій може

бути заборонено давати інформацію журналістам, робити заяви через засоби

масової інформації. У той же час домашній арешт, як правило, не передбачає

заборони обвинуваченому спілкуватися з спільно проживаючими з ним особами.

Заборони письмового спілкування можуть обмежувати відправлення і получе

ние різних поштово-телеграфних відправлень (орреспонденції, посилок,

телеграм), а також користування інакшими послугами зв'язку (ромі здійснення

поштових переказів грошових коштів).

Заборони на спілкування за допомогою будь-яких коштів зв'язку встановлюються пу

тим вказівки осіб, з якими заборонено або дозволено вести переговори, а так

само певних коштів зв'язку (нтернета, електронної пошти, телефону, тілі

тайпа, факсу, радіо і інш.).

При обранні домашнього арешту суд, з урахуванням думки сторін, повинен вибрати з всіх можливих заборон ті з них, які дійсно необхідні в цьому випадку. При встановленні і виконанні конкретних заборон потрібно мати на увазі, що не можуть бути обмежені процесуальні права обвинуваченого і підозрюваного на участь в судових засіданнях; слідчих і інакших процесуальних діях (наприклад, в допиті свідка, вироблюваному по клопотанню обвинуваченого); на відправку письмових жалоб, отримання поштою повісток і інших процесуальних документів, ведіння усно або по телефону переговорів з оборонцем і т. д. Обмеження, що Встановлюються судом повинні забезпечувати цілі заходів припинення, а не ущемлення прав обвинуваченого (підозрюваного). Тому вказівка конкретних обмежень суд повинен вмотивувати. Токийские правила передбачають принцип мінімального втручання при застосуванні заходів, не пов'язаних з в'язничним висновком. Конкретні обмеження для обвинуваченого (підозрюваного) формулюються в практичній і чіткій формі, і їх число по можливості зводиться до мінімуму (п. 2.6,12.2). У процесі застосування

не пов'язаних з в'язничним висновком заходів дотримується право обвинуваченого на особисте життя, а також право на особисте життя його сім'ї (п. 3.11 Правив).

Для обрання домашнього арешту необхідна наявність основ, умов, мотивів і винесення судом відповідної постанови або визначення (ст. 97, 99, 101).

Закон як спеціальна умова передбачає, що домашній арешт застосовується при наявності основ і умов для висновку під варту (ст. 108 УПК) тоді, коли зміст під вартою обвинуваченого або підозрюваного (приміщення в слідчий ізолятор) недоцільно внаслідок ряду обставин, до яких, на наш погляд, можуть відноситися:

старечий вік, важкий стан здоров'я, вагітність обвинуваченої

або годівля грудьми;

наявність місця проживання або перебування;

наявність нормативної, організаційної і матеріально-технічної бази для

виконання домашнього арешту. Відсутність цієї умови на сьогоднішній день

виключає використання даної міри припинення на практиці.

Домашній арешт обирається в такому ж порядку, як і висновок під варту (про порядок обрання даної міри припинення див. нижче).

Суд вказує той орган або посадову особу, на які покладається нагляд за дотриманням встановлених обмежень. Ці органи і посадові особи визначаються підвідомчими нормативними актами.

Закон прямо не встановлює спеціальний термін застосування домашнього арешту. Тому на перший погляд може показатися, що термін домашнього арешту визначається так само, як і термін дії психолого-примусових заходів припинення (наприклад, підписки про невиїзд). Однак такий висновок помилковий. Час домашнього арешту зараховується в термін висновку під варту (ч. 10 ст. 109). Відповідно цьому час домашнього арешту (як частина терміну висновку під варту) повинен, на наш погляд, бути зараховано в термін карного покарання у вигляді позбавлення свободи з розрахунку один день за один день (незважаючи на те що в ст. 72 УК РФ це прямо не передбачене). Крім того, процесуальний закон спеціально встановлює такі ж правила числення терміну домашнього арешту, як і висновку під варту (ч. 1 ст. 128 УПК).

Відповідно до міжнародно-правових норм повинен бути встановлений спеціальний термін домашнього арешту аналогічно з терміном висновку під варту (ст. 109 УПК). Кожне арештоване обличчя має право на судовий розгляд протягом розумного терміну або на звільнення (ст. 9 Пакту про цивільні і політичні права, ст. 5 Європейської конвенції про захист прав людини і основних свобод). Термін дії міри, не пов'язаної з в'язничним висновком, не перевищує терміну, встановленого компетентним органом згідно із законом (п. 11.1 Токийських правив). Якщо суд при обранні домашнього арешту не встановить його термін, то домашній арешт може діяти, поки ведеться попереднє розслідування і судовий розгляд, т. е. теоретично до витікання терміну давності карного переслідування (до 15 років по особливо тяжких злочинах - ст. 78 УК РФ). Це порушує міжнародні стандарти і конституційне право на свободу і особисту недоторканість (ч. 1 ст. 22 Конституції РФ).

Вищесказане приводить нас до висновку, що суд в постанові (визначенні) про обрання домашнього арешту повинен встановити термін обмежень за правилами ст. 109. За схожими правилами термін домашнього арешту повинен продляться.

Рішення суду про обрання домашнього арешту (або у відмові в цьому) може бути оскаржене в касаційному порядку протягом 3 діб від дня його винесення (ч. 11 ст. 108). Протягом 3 діб касаційна жалоба або уявлення повинні бути розглянуті касаційною інстанцією.

При порушенні обмежень і заборон обвинуваченим (підозрюваним), що міститься під домашнім арештом, міра припинення може бути змінена на висновок під варту (ст. 110).

2. Висновок під варту

Висновок під варту - сама сувора міра припинення, яка являє собою вміст під вартою обвинуваченого (підозрюваного) в цілях забезпечення його належної поведінки. У відповідності з п. 42 ст. 5 УПК зміст під вартою - це перебування обвинуваченого (підозрюваного) в слідчому ізоляторі або інакшому місці, визначеному Федеральним законом «Про зміст під вартових підозрюваних і обвинувачених в здійсненні злочинів» від 15.07.95 м.

Висновок під варту необхідно відрізняти від затримання підозрюваного (ст. 91 УПК), домашнього арешту (ст. 107 УПК) і від карного покарання у вигляді позбавлення свободи (ст. 56 УК РФ) або арешту (ст. 54 УК РФ). У всіх вказаних випадках відбувається вміст особи в умовах суворої ізоляції. Проте затримання підозрюваного не є мірою припинення. Воно може передувати висновку під варту як короткочасне (на 48 годин) приміщення в ізолятор підозрюваного або обвинуваченого, вироблюваний без судового рішення у випадках, що не терплять зволікання. Позбавлення свободи і арешт як види карного покарання регламентуються кримінальним правом і застосовуються тільки по вироку суду до винного в здійсненні злочину з метою відновлення соціальної справедливості і виправлення осудженого. Висновок під варту є мірою припинення, регламентується кримінально-процесуальним правом і застосуються за рішенням суду до обвинуваченому (підозрюваному), який презюми-руется невинним. Звідси витікає відмінність основ, ціліше і порядку обрання і застосування висновку під варту від схожих примусових заходів.

Для обрання висновку під варту, як і для будь-якої іншої міри припинення, необхідна наявність основ, умов, мотивів і винесення постанови або визначення (ст. 97, 99, 101 УПК).

Висновок під варту, на відміну від інших заходів припинення, максимально обмежує свободу і особисту недоторканість громадян. У зв'язку з цим процесуальне законодавство встановлює особливі гарантії законності і обгрунтованість обрання даної міри припинення.

По-перше, висновок під варту обирається тільки за судовим рішенням (ч. 2 ст. 22 Конституції РФ; ч. 2 ст. 29 УПК). Це принципове положення отримало статус конституційної норми і майже 10 років пробивало собі дорогу в практику, почавши діяти з 1 липня 2002 р. 1 Кримінально-процесуальний закон допускає обрання висновку під варту і на основі рішення іноземного

1 См.: Постанова Конституційного Суду РФ від 14.03.02 м. № 6-П//Російський газета. 2002. 21 березня; Закон РФ «Про внесення змін і доповнень в Федеральний закон «Про введення в дію Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації» від 29.05.02 м. № 59-ФЗ//Російський газета. 2002.1 червня.

суду без підтвердження судом Російської Федерації при виконанні запиту про видачу (ч. 2 ст. 466 УПК).

По-друге, висновок під варту обирається при неможливості застосування іншої, більш м'якої міри припинення. «Зміст під вартою осіб, що чекають судового розгляду, не повинно бути загальним правилом», - свідчить ст. 9 Пакту про цивільні і політичні права. Згідно п. 6.1 Токийських правив «попередній висновок під варту використовується в судочинстві по карних справах як крайня міра при умові належного обліку інтересів розслідування передбачуваного правопорушення і захисту суспільства і жертви».

По-третє, спеціальною умовою обрання висновку під варту є обвинувачення (підозра) в здійсненні злочину, за яке передбачене покарання у вигляді позбавлення свободи на термін більше за 2 років. Іншими словами, по злочинах невеликого тягаря (ч. 2 ст. 15 УК РФ) ця міра припинення, як правило, не застосовується.

Дана умова потребує обмежувального тлумачення. Висновок під варту може застосовуватися тільки тоді, коли реально можливе призначення покарання у вигляді позбавлення свободи, як правило, більш ніж на 2 роки. Конституційний Суд РФ підкреслює, що «не допускається висновок під варту..., якщо особі не може бути призначене покарання у вигляді позбавлення свободи».1 Про відсутність даної умови (і неможливість висновку під варту) можуть свідчити:

недостатня обгрунтованість обвинувачення (підозри): наприклад, явно «за

вишенние» кваліфікація злочину, об'єм обвинувачення або недостатньо вус

тановленная причетність даної особи до здійснення злочину. Вище було

розглянуто, що однією з основних умов обрання міри припинення виявляє

ця наявність доказів винності (див. з 3 даного розділу);

коли санкція кримінально-правової норми формально передбачає на

казание більш ніж 2 року поневіряння свободи, однак, внаслідок прямої вимоги за

кона, суд зобов'язаний його зменшити при: а) наявності пом'якшувальних обставин (т.)( 62

УК РФ); б) нескінченому злочині (ст. 66 УК РФ); в) незначної сте

пені участі особи в здійсненні злочину (ст. 67 УК РФ); г) згоді обви

няемого з пред'явленим обвинуваченням (ч. 2 ст. 316 УПК). Наприклад, покарання за

замах на здійснення злочину не може перевищувати трьох чвертей

максимально можливого (ч. 3 ст. 66 УК РФ). Якщо максимально можливе на

казание 2 року поневіряння свободи, то реально можливе -1,5 року. Слідчий

але, при обвинуваченні особи в замаху на здійснення такого злочину заклю

чение під варту за загальним правилом також неможливо.

Як виключення висновок під варту може бути вибраний і при обвинуваченні (підозрі) в здійсненні злочину, за яке загрожує покарання у вигляді позбавлення свободи менш ніж на 2 роки, в одному з чотирьох випадків (ч. 1 ст. 108):

а) обвинувачений (підозрюваний) не має постійного місця проживання на тер

риторії Російської Федерації. При цьому реєстрація по місцю проживання

є лише одним з доказів наявності постійного місця проживання;

б) не встановлена особистість обвинуваченого або підозрюваного. Це означає, що на

момент обрання міри припинення у осіб, що здійснюють карне судопро1

Визначення від 21.12.2000 м. № 296-0 «Про відмову в прийнятті до розгляду жалоби громадянина Гончарова Миколи Степановича на порушення його конституційних прав положеннями статей 5,89,93,143,154,221,247 і 378 УПК РСФСР»//Російська газета. 2001,25 квітня.

268 Розділ IV. Кримінально-процесуальне примушення

изводство, є розумні сумніви в особистості обвинуваченого або підозрюваного (в тому числі, відсутні або мають ознаки підробки документи, що засвідчують особистість, про свою особистість обвинувачений відмовляється дати свідчення або свідчить помилкову ). При цьому були прийняті можливі заходи до встановлення особистості (витребувані документи, призначені експертизи, проведені пізнання, допити свідків, оперативно-розшукові заходи щодо встановлення родичів, знайомих обвинуваченого і т. д.);

в) обвинувачений (підозрюваний) порушив раніше вибрану міру припинення.

Для наявності цієї умови потрібно, щоб йому було пред'явлено поста

новление (визначення) про обрання міри припинення, він дав зобов'язання

про належну поведінку і порушив його;

г) обвинувачений (підозрюваний) сховався від органів розслідування або суду.

Ця умова передбачає, що він знав про залучення його в якості обвиняе

мого (підозрюваного) і умисно сховався. Дана умова відсутня,

коли громадянин виїжджає у відпуск, відрядження, на нове місце проживання

і не передбачає, що його розшукують по карній справі.

Вказані чотири виключення складають вичерпний перелік і повинні бути встановлені за допомогою кримінально-процесуальних доказів.

До неповнолітнім обвинуваченим і підозрюваним висновок під варту застосовується лише як крайня міра і протягом найкоротшого періоду часу. При цьому зміст під вартою по можливості повинен бути замінений іншими альтернативними заходами (ст. 13 Мінімальних стандартних правил ООН, що стосуються відправлення правосуддя у відношенні неповнолітній, затвердженій Резолюцією Генеральної Асамблеї ООН від 29.11.85 м. № 40/33). Неповнолітній обвинувачений (підозрюваний) може бути укладений по вартовому тільки при умові, що він обгрунтовано звинувачується (підозрюється) в здійсненні умисного злочину, за яке може бути призначене покарання понад 5 років позбавлення свободи. При цьому потрібно враховувати реальну можливість призначення йому такого покарання.

У виняткових випадках висновок під варту застосовується до неповнолітнього і при наявності відносно його обвинувачення (підозри) в здійсненні злочину середнього тягаря, т. е. при реальній можливості призначення йому покарання від 2 до 5 років позбавлення свободи по умисних злочинах і понад 2 років позбавлення свободи по необережних. Винятковими випадками потрібно визнавати тільки чотири ситуації, розглянуті вище.

3. Порядок обрання і застосування висновку під варту

В статті 108 УПК передбачена процедура прийняття рішення про обрання висновку під варту і домашнього арешту. Вона використовується і для застосування примусової міри виховального характеру (ч. 2 ст. 427), і для перекладу що міститься під вартою в психіатричний стаціонар (ч. 1 ст. 435). Порядок обрання висновку під варту і домашнього арешту розрізнюється: 1) в досудебном і 2) судочинстві, а також 3) відносно осіб, що володіють службовим імунітетом (ст. 450).

У досудебном виробництві прокурор, а також слідчий і дізнавач із згоди прокурора збуджують перед судом клопотання про обрання висновку під варту, про що виноситься вмотивована постанова. До постанови додаються ті матеріали, яких на думку особи, що заявила клопотання, буде досить

для підтвердження наявності умов, основ, мотивів обрання висновку під варту і підтвердження неможливості обрання іншої міри припинення. Серед цих матеріалів повинні бути копії: постанов про збудження карної справи і залучення особи як обвинувачений, протоколів затримання, допитів підозрюваного, обвинуваченого, а також докази, що є в справі, підтверджуючі наявність обставин, що свідчать об необхідність обрання обличчю міри припинення у вигляді висновку під варту (зведення про особистість підозрюваного, обвинуваченого, довідки об його судимості, дані про можливість того, що він сховається від слідства, про загрози з його сторони на адресу потерпілих, свідків і т. п.). У тих випадках, коли в карній справі оборонець не бере участь і про відмову від оборонця не зроблена запис в протоколі допиту як підозрюваний або обвинувачений, до матеріалів справи повинно додаватися письмова заява підозрюваного, обвинувачений про відмову від защитника.1

В російській судовій практиці виник проблема: чи повинен слідчий представляти суду доказу винності підозрюваного або обвинуваченого для обрання відносно нього заходи припинення у вигляді висновку під варту. Пленум Верховного Суду Російської Федерації в своїй постанові від 5 березня 2004 р. № 1 «Про застосування судами норм Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації» (п. 4) забороняє судді під час розгляду клопотання про висновок під варту входити в обговорення питання про винність особи в інкримінованому йому преступленії.2 Навпаки, в п. 14 діючих постанови Пленуму Верховного Суду від 10 жовтня 2003 р. № 5 «Про застосування судами загальної юрисдикції загальновизнаних принципів і норм міжнародного права і міжнародних договорів Російської Федерації» судді пропонується врахувати, що «наявність обгрунтованої підозри в тому, що укладене під варту обличчя здійснило злочин, є необхідною умовою для законності арешту».3 З зіставлення названих роз'яснень витікає, що судді пропонується, не передрішаючи питання про винність, з'ясувати, чи є у сторони обвинувачення доказу, які достатні для серйозного припущення про здійснення даною особою злочину.

Постанова про збудження клопотання з додатками негайно прямує в районний (гарнізонний военний4) суд. Якщо підозрюваний або обвинувачений заримований в порядку ст. 91, 92, то суддя повинен отримати вказані матеріали не пізніше ніж за 8 годин до витікання терміну затримання.

Клопотання про обрання висновку під варту розглядається одноосібно суддею районного (гарнізонного військового) суду по місцю попереднього розслідування протягом 8 годин з моменту надходження клопотання в суд у відкритому судовому засіданні. Судове засідання, згідно п. 50,51,52 ст. 5, є судовим розглядом, тому до нього застосовуються загальні вимоги розділу 35

1 См. пункт 4 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 5 березня 2004 р. N° 1 «Про застосування судами норм Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації» // Російська газета. 2004. 25 березня.

2См. пункт 4 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 5 березня 2004 р. № 1 «Про застосування судами норм Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації» // Російська газета. 2004. 25 березня.

3 Бюлетень Верховного Суду РФ. 2003. № 12.

1 Федеральний конституційний закон від 23.06.99 м. «Про військові суди РФ» // Російська газета. 1999. 29 червня.

УПК в частині, що не суперечить спеціальним правилам ст. 108. У судовому засіданні обов'язково беруть участь обвинувачений (підозрюваний), оборонець, прокурор. Нарівні з прокурором може брати участь слідчий і дізнавач. З обліком ч. 6 ст. 108, в досудебном виробництві слідчий або дізнавач можуть брати участь в засіданні і замість прокурора. Законний представник обвинуваченого (підозрюваного) також має право брати участь в судовому засіданні. Для забезпечення вказаних прав оборонець і законний представник повинні бути повідомлені про час і місце розгляду справи. Обрання висновку під варту, як правило, носить невідкладний характер, тому нез'явлення учасників процесу (крім обвинуваченого або підозрюваного)1 не є перешкодою для розгляду клопотання. Внаслідок невідкладності ситуації і кратковременности термінів (8 годин) у суду немає можливості з'ясувати: чи належним образом сповіщені оборонець, законний представник, слідчий і дізнавач, чи є шанобливі причини їх нез'явлення. Тому навіть шанобливі причини нез'явлення не повинні приводити до відкладення засідання.

Щоб в судовому засіданні забезпечити участь обвинуваченого, що розшукується, закон допускає його затримання на термін до 48 годин (ч. Зет. 210). Якщо затримання зроблене поза місцем попереднього розслідування, то клопотання про висновок його під варту може бути розглянуте судом по місцю затримання. Для цього слідчий повинен за допомогою коштів зв'язку передати тому органу, який виявив обвинуваченого, необхідні матеріали для судового засідання або прибути до місця затримання особисто.

Якщо підозрюваний або обвинувачений не доставлений в судове засідання для участі в розгляді клопотання об його висновки під варту, суд відмовляє в задоволенні такого ходатайства.2

В той же час законом передбачені виключення із заборони «заочного арешту».

По-перше, заочний арешт допускається, коли обвинувачений оголошений в міжнародний розшук (п. 5 ст. 108 УПК). Оголошення в міжнародний розшук регулюється підзаконними нормативними актами. Міжнародний розшук появляється при наявності достовірних даних про виїзд в інші країни особи, що ухиляється від карної відповідальності і відбування покарання. Основою для міжнародного розшуку є вмотивований запит органів внутрішніх справ, на1

Чинний процесуальний закон містить істотний пробна, оскільки не за

прещает «заочний арешт» підозрюваного, якщо він не заримований в порядку ст. 91-92 УПК.

Це підштовхує до того, щоб органи розслідування старалися укласти під варту

саме підозрюваних. Для цього ним необхідно лише як можна довше не винести

постанову про залучення особи як обвинувачений відносно особи, уклоняю

щегося від явки. Це грубо порушить право на захист, коли фактично обвинувачений дли

тельное час буде перебувати в статусі підозрюваного, теоретично володіючи меншим

об'ємом прав на захист. У результаті замість виключності обрання міри пресече

ния відносно підозрюваного (ст. 100 УПК) па практиці це може перетворитися в

правило. При цьому неминуче будуть порушуватися умови для обрання заходів припинення

(доведеність обвинувачення). У цьому випадку необхідно вийти з пріоритетних норм

Конституції РФ і міжнародного права і не допускати заочного арешту підозрюваних.

2 Така відмова не перешкоджає повторному поводженню з аналогічним клопотанням

після забезпечення явки підозрюваного, обвинуваченого. См.; пункт 5 Постанови Пле

нума Верховного Суду РФ від 5 березня 2004 р. № 1 «Про застосування судами норм Кримінально-процесуального

кодексу Російської Федерації» // Російська газета. 2004. 25 березня.

правленний в Національне центральне бюро Інтерполу. Облік осіб, що розшукуються ведеться в Головному інформаційному центрі МВС Росії.

По-друге, відносно обвинуваченого, що сховався в судочинстві суд має право розглянути клопотання про висновок обвинуваченого (підозрюваного) під варту в його відсутність (ч. 2 ст. 238).

По-третє, рішення про висновок під варту особи для його видачі по запиту іноземної держави може бути прийняте прокурором на основі іноземного судового рішення, в тому числі і заочним (ч. 2 ст. 466).

В-четвертих, коли обвинувачений знаходиться на стаціонарній судебно-психиат-рической експертизі або є інакші обставини, що виключають можливість його доставлення в суд, допускається продовження терміну висновку під варту у відсутність обвинуваченого (ч. 13 ст. 109).

Виключення із заборони заочного арешту не суперечать праву кожного заримованого негайно з'явитися перед судом, оскільки після реального виконання і застосування висновку під варту обвинувачений (підозрюваний) має право подати жалобу і брати участь в її розгляді у вищестоящому суде.1 При цьому обвинувачений (підозрюваний) має право подати жалобу незалежно від фактичного виконання прийнятого рішення про висновок під стражу.2 При розгляді клопотання про висновок під варту або продовження його терміну у відсутність обвинуваченого в судовому засіданні потрібно забезпечити участь оборонця, який вступає в справу незалежно від факту пред'явлення звинувачення (п. 1 ч. 3 ст. 49).

Отже, суд розглядає клопотання про обрання висновку під варту в судовому засіданні, яке здійснюється за загальними правилами. При цьому першим виступає прокурор або слідчий (дізнавач), що збудив клопотання. Потім заслуховуються інші обличчя, що явилися. Згідно з принципом змагальності, сторона захисту повинна мати можливість завчасно познайомитися з клопотанням і підтверджуючими його матеріалами в розумні сроки.3 Закон не передбачає виробництва слідчих дій в цьому судовому засіданні, однак відповідно до вимоги усності (ст. 240) повинні бути оповіщені матеріали, підтверджуючі клопотання про обрання висновку під варту. Сторона захисту має право представити свої матеріали, що спростовують необхідність висновку йод варту.

Внаслідок розгляду клопотання суддя виносить одну з трьох вмотивованих постанов: про обрання висновку під варту, про відмову в задоволенні клопотання, про продовження терміну затримання (п. 7 ст. 108).

Продовження терміну затримання допускається неодноразово, але загалом не більш ніж на 72 години (в доповнення до 48 годин основного терміну затримання) при одночасному дотриманні наступних умов:

1) при визнанні судом затримання законним і обгрунтованим;

1 Постанова Конституційного Суду РФ від 10.12.98 м. № 27-П «У справі про перевірку

конституционности частини другої статті 335 У голів! ю-процесуального кодексу РСФСР в

зв'язку з жалобою громадянина М. А. Бароніна»//Російська газета. 1998. 24 грудня.

2 Постанова Конституційного Суду від 03.05.95 м. № 4-П «У справі про перевірку кон

ституционности статей 2201 і 2202 Кримінально-процесуальних кодекси РСФСР в зв'язку з

жалобою громадянина В. А. Аветяпа»//Російська газета. 1995. 12 травня.

3 Визначення Конституційного Суду РФ від 21.12.2000 м. № 285-0 «По жалобі граж

данина Р. П. Панфілова на порушення його конституційних прав статтею 92 Кримінально-процесуального

кодексу РСФСР*»//Російська газета. 2001. 6 березня.

по клопотанню про це однієї з сторін, а не з ініціативи суду;

для представлення органами карного переслідування додаткових до

казательств обгрунтованості обрання висновку під варту або представлення

стороною захисту доказів необгрунтованості обрання цієї міри. На обви

няемого не покладається тягар доведення необгрунтованості заходів примушення.

Тому затримання продовжується тоді, коли слідчий доведе, що за 72

години він зможе отримати конкретні докази, що обгрунтовують шукану

ним міру припинення.

У судовій практиці застосовується ще одна основа для продовження терміну затримання: необхідність забезпечення явки оборонця, коли його участь в справі є обязательним.1

При відмові в задоволенні клопотання про висновок під варту повторне збудження такого клопотання відносно тієї ж особи і по тому ж обвинуваченню (підозрі) можливе тільки при виникненні нових обставин, які не були предметом обговорення в першому судовому засіданні (факти неналежної поведінки обвинуваченого, підозрюваної і інш.). Виключення складає випадок, коли суд відмовляє в задоволенні клопотання в зв'язку з відсутністю в судовому засіданні підозрюваного або обвинуваченого.

Повноваження по розгляду в досудебном виробництві клопотання про обрання висновку під варту не можуть бути покладені на одного і того ж суддю на постійній основі (ч. 13 ст. 108). Розподіл даних повноважень проводиться за правилами підсудності карних справ. Заборона спеціалізації суддів «по санкціонуванню арешту» покликана забезпечити незалежність і безсторонність суду - один з основоположних принципів змагальності. Однак чинним законом в зв'язку з недостатньою кількістю суддів цей принцип ставиться під удар. Тому судді, який дав дозвіл на попередній висновок, не заборонено розглядати цю ж саму справу по суті (ст. 63). Потрібно вважати, що цьому судді буде важко присудити виправдувальну, якщо за його ж рішенням невинний декілька місяців знаходився в слідчому ізоляторі. Під час винесення рішення про висновок під варту неминуче досліджуються докази винності (умова застосування даної міри припинення). Тим самим у судді може складатися внутрішнє переконання у винності особи, яке перешкоджає його об'єктивності при розгляді справи по суті.

Дещо інакша процедура обрання висновку під варту встановлена для судочинства. У судових стадіях до звертання вироку до виконання рішення про висновок під варту виносить суд, що прийняв справу до свого виробництва (ст. 255). У стадії підготовки справи до розгляду це рішення не може бути прийняте поза судовим засіданням (п. 6 ч. 2 ст. 231), тому суд призначає засідання за правилами ст. 108 або попереднє слухання (ст. 234). У судовому розгляді висновок під варту обирається судом в дорадчій кімнаті (ч. 2 ст. 256).

Рішення про міру припинення суд приймає по клопотанню сторони. Закон дозволяє суду обрати міру припинення у вигляді висновку під варту і з власної ініціативи (ч. 10 ст. 108). Дана норма потребує обмежувального тлумачення внаслідок принципу змагальності. Змагальність передбачає, що суд діє в рамках вимоги (обвинувачення, позову, жалоби, клопотання) сторони. Це содержа1

См.: Пункт 7 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 5 березня 2004 р. № 1.

ние змагальності визнане Конституційним Судом РФ.1 Тому представляється, що суд не повинен обирати висновок під варту при наявності проти цього заперечень з боку обвинувачення (прокурора, потерпілого, цивільного позивача).

Рішення суду про обрання міри припинення може бути оскаржене в касаційному і наглядовому порядку (а якщо це рішення винесене світовим суддею по справі, що розглядається ним, - те в апеляційному порядку). При цьому для оскарження даного рішення діють спеціальні норми (ч. 11 ст. 108), які мають пріоритет перед загальними нормами розділів 43 і 45 УПК. Касаційна жалоба або уявлення подається протягом 3 діб від дня винесення рішення в судову колегію по карних справах вищестоящого суду через районний суд. Суд касаційної інстанції приймає рішення по жалобі або уявленню не пізніше 3 діб від дня їх надходження. Оскарження рішення не припиняє його виконання.. Рішення суду касаційної інстанції може бути оскаржене в порядку нагляду за правилами гл. 48 УПК.

Отже, міра припинення у вигляді висновку під варту вибрана. З моменту винесення судом про це постанови починається застосування міри припинення (процесуальні дії, здійснювані з моменту прийняття рішення про обрання міри припинення до її скасування або зміни, - п. 29 ст. 5).

Постанова судді про обрання міри припинення у вигляді висновку під варту проголошується і прямує слідчому (дізнавачу), який збудив клопотання, прокурору, обвинуваченому (підозрюваному). Його оборонець і законний представник має право отримати копію постанови але їх проханню (ч. 2 ст. 101). Копія рішення суду повинна бути направлена і начальнику місця змісту йод вартових.

Постанова суду підлягає негайному виконанню, т. е. обвинуваченого або не звільняють з-під варти, якщо він був раніше заримований, або беруть під варту в залі суду одночасно з проголошенням постанови.

0 місці змісту під вартою, а також про зміну місця змісту під

вартою ведучий процес орган негайно повідомляє: родичів об

виняемого (підозрюваного), командування вояцької частини (сли обвинувачений

або підозрюваний є військовослужбовцем), посольство або консульство тієї

держави, громадянином якого є обвинувачений (підозрюваний), за

щитника обвинуваченого (підозрюваного). З урахуванням вимог ст. 96, термін уведом

ления не може перевищувати 12 годин.

Якщо у укладеного під варту є утриманці і залишається без нагляду майно, то слідчий, дізнавач або прокурор зобов'язані вжити заходів піклування про них, про ніж повідомити обвинуваченого або підозрюваного (ст. 160).

Виконання висновку під варту як непроцесуальна діяльність регулюється Федеральним законом РФ «Про зміст під вартових підозрюваних і обвинувачених в здійсненні злочинів» і виданими на його основі правилами внутрішнього розпорядку в місцях змісту під вартою. До місць змісту під вартою відносяться слідчі ізолятори карно-виконавчої системи Міністерства юстиції і ФСБ; ізолятори тимчасового змісту ОВД

1 См., наприклад: Постанова Конституційного Суду РФ від 14.01.2000 м. № 1-П

«У справі про перевірку конституционности окремих положень Уголовно-процессуаль

ного кодексу РСФСР, регулюючих повноваження суду по збудженню карної справи,

в зв'язку з жалобою громадянки І. П. Смірнової і запитом Верховного Суду Російської

Федсрациї»//Російська газета. 2000. 2 лютого.

і прикордонних військ; установи, виконуючі покарання у вигляді позбавлення свободи; гауптвахти; приміщення, визначені і пристосовані для цих цілей капітанами судів, керівниками геологорозвідувальних партій і зимівель, розділами дипломатичних представництв.

Режим і умови змісту під вартою повинні відповідати статусу обвинуваченого як невинного. Зміст під вартою не може мати характер кари, покарання, додаткових позбавлень, в яких немає безпосередньої необхідності з точки зору цілей міри припинення або підтримки безпеки і порядку в місці затримання. Воно не може використовуватися для впливу на обвинуваченого з тим, щоб він почав сприяти органам слідства, наприклад, дав признательние свідчення. Умови змісту під вартою повинні виключати загрозу життя і здоров'ю обвинуваченого, жорстокі нелюдяні або принижуючі види поводження з ним (Зведення принципів захисту всіх осіб, що зазнають затримання або висновку в якій би те не було формі, затверджений Резолюцією Генеральної Асамблеї ООН від 09.12.88 м. № 43/173; ч. 3 ст. 10 УПК РФ). Європейський суд по правах людини визнає обов'язок держави відшкодувати шкоду, заподіяну зайво суворими умовами змісту під вартою.

Скасування або зміна висновку під варту проводяться по загальних основах (детальніше про це див. з 3 даного розділу).

4. Терміни змісту під вартою як міра припинення

Для фізично-примусових заходів припинення встановлений спеціальний термін застосування, на відміну від часу дії психолого-примусових заходів. Цей спеціальний термін максимально обмежує позбавлення свободи людини, що вважається невинним. Кримінально-процесуальний закон прямо регламентує лише термін змісту під вартою, однак, як вже було відмічено раніше, в аналогічному регулюванні має потребу і термін змісту під домашнім арештом.

Загальне правило визначення терміну попереднього висновку спирається на презумпцію невинності. Міра припинення не може бути більш суворою, ніж загрожуюче обвинуваченому карне покарання. Покарання визначає суд, і тільки від нього залежить, за який злочин і в якому розмірі воно буде призначене. Отже, тлумачачи сумніви на користь підсудного, до виголошення судом вироку треба вийти з того, що теоретично йому може бути визначене мінімальне покарання з числа тих, що передбачені карним законом. Це означає, що природною тимчасовою межею змісту під вартою як міри припинення, яку призначає суд, повинна бути нижня межа санкцій карного закону, що передбачають позбавлення свободи.1 По російському кримінальному праву найменший термін позбавлення свободи становить два місяці (ч. 2 ст. 56 УК РФ).

Термін змісту під вартою встановлений окремо для досудебного виробництва (ст. 109 УПК) і для судочинства (ст. 255).

Спочатку розглянемо термін змісту під вартою як міра припинення в досудебном виробництві, який необхідно відрізняти від термінів попереднього слідства і дізнання (ст. 162, 223).

1 Про моральне і соціологічне обгрунтування максимальних термінів попереднього арешту див.: Петрухип И. Л. Непрікосновенность особистості і примушення в карному процесі. М, 1989. С. 117; Смирнов А. В. Состязательний процес. С. 94.

Розділ 8. Заходи процесуального примушення 275

Спочатку термін змісту під вартою в стадії попереднього розслідування становить 2 місяці. Процесуальний закон (ст. 109) допускає чотири етапи продовження цього терміну.

Перше продовження проводиться до 6 місяців (ще на 4 місяці) суддею районного або військового суду відповідного рівня в порядку, передбаченому для обрання даної міри припинення (ч. 3 ст. 108 УПК) при неможливості:

а) закінчити попереднє слідство в 2-місячний термін. Неможливість

закінчити розслідування повинна бути зумовлена особливостями справи

(великою кількістю епізодів, співучасників і інш.), а не інакшими причина

мі (відпуск, хвороба слідчого, його зайнятість іншими справами);

б) обрання інакшої, більш м'якої міри припинення. Слідчий повинен дока

зать ця обставина, а не посилатися на відсутність основ для избра

ния іншої міри припинення.

Вказані умови повинні дотримуватися і при подальших продовженнях термінів змісту під вартою. Конституційний Суд РФ підкреслює, що при кожному продовженні термінів змісту під вартою необхідно встановлювати наявність загальних умов, основ і мотивів для обрання міри припинення у вигляді висновку під варту, 1

Другий етап продовження терміну змісту під вартою - понад 6 місяців, але до 12 місяців - допускається в порядку, передбаченому для обрання даної міри припинення (ч. 3 ст. 108) при дотриманні наступних додаткових умов:

а) клопотання слідчого про продовження терміну вноситься лише із згоди про

курора суб'єкта Російської Федерації або прирівняного до нього військово

го прокурора (ри цьому заступник прокурора не має право давати таке согла

сие);

б) укладеному під варту пред'явлено обгрунтоване обвинувачення в умиш

ленном злочині, за який йому загрожує реальне покарання більше за 5 років

позбавлення свободи;

в) карна справа представляє особливу складність: внаслідок необхідності про

изводства значної кількості слідчих дій, виїзду в дру

гую місцевість, напряму запиту про правову допомогу іноземного госу

дарства, приміщення обвинуваченого в медичний стаціонар для проведення

експертизи і інш.

Третій етап продовження терміну змісту під вартою - від 12 до 18 місяців - допускається при наявності особливих умов: а) виняткових обставин; б) обвинувачення в здійсненні умисного злочину, за яке загрожує покарання більше за 10 років позбавлення свободи; в) при згоді Генерального Прокурора РФ або його заступника; г) при прийнятті рішення суддею суду рівня суб'єкта Російської Федерації. Рішення про продовження терміну приймається в порядку, передбаченому для обрання міри припинення у вигляді висновку під варту (ст. 108). Копія рішення суду повинна бути направлена начальнику місця змісту під вартою.

1 Визначення Конституційного Суду РФ від 25.12. 98 р. № 167-0; Постанова Конституційного Суду РФ від 13.06.96 м. № 14-П.

Четвертий етап передбачає продовження предельного1 терміну змісту під вартою тільки для ознайомлення обвинуваченого з матеріалами кінченого попереднього слідства. Для прийняття рішення про продовження терміну закон передбачає особливу процедуру (ч. 5-8 ст. 109), яка застосовується при наявності наступних умов:

а) не пізніше 30 діб до закінчення відповідно 12- або 18-місячного сро

ка змісту під вартою матеріали кінченого слідства повинні бути

пред'явлені обвинуваченому, що міститься під вартою і його оборонцю для

ознайомлення в порядку ст. 217 УПК. Якщо це було зроблене пізніше, то

подальше продовження терміну змісту під вартою неможливе. По исте

ченії цього терміну обвинувачений звільняється. При цьому його право на озна

комление з справою не обмежується;

б) обвинуваченому і його оборонцю недостатньо наданого часу (0 су

струм) для ознайомлення зі справою. Не може служити основою для продовження

терміну: зайнятість, хвороба або відпуск слідчого ( силу яких він сам огра

ничил можливість для ознайомлення зі справою, наприклад, однією годиною в день).

У той же час закон допускає продовження терміну змісту під вартою внаслідок

необхідності ознайомлення зі справою інших обвинувачених (ч. 7 ст. 109);

в) є основи, умови і мотиви для продовження застосування міри

припинення у вигляді висновку під варту, при неможливості обрання

іншої міри припинення (ч. 1, 2 ст. 108, ч. 2, 3 ст. 109, ст. 97, 99). 2

Не пізніше 7 діб до витікання граничного терміну змісту під вартою слідчий, із згоди прокурора рівня суб'єкта Російської Федерації, збуджує клопотання про продовження терміну перед судом рівня суб'єкта Російської Федерації, який протягом 5 діб або звільняє обвинуваченого, або продовжує термін змісту під вартою до закінчення ознайомлення обвинуваченого і його оборонця з справою. При цьому в термін змісту під вартою включається час знаходження справи у прокурора для затвердження звинувачувального висновку (5 суток-ст. 221 УПК).

Законом не встановлений конкретний максимальний термін, понад якого зміст під вартою недопустимий. Це «компенсує» можливість обвинуваченого тривало знайомитися з матеріалами справи (ст. 217 УПК). У той же час дана норма потребує обмежувального тлумачення, і «нескінченно*- термін змісту під вартою продовжуватися не може. Це витікає з права «бути судимим без невиправданої затримки» (п. 3 ст. 14 Пакти про цивільні і політичні права, ст. 5 Римської конвенції, принцип 38 Зведення принципів захисту всіх осіб, що зазнають затримання або висновку, затверджених Резолюцією Генеральної Асамблеї ООН від 9.12.88 м., п. 6.2. Токийских правив). Не обмежений по терміну зміст під вартою не повинен набувати характеру санкції за використання обвинуваченим своїх процесуальних прав і примушувати тим самим до відмови від

' Граничним може бути 6-ти, 12-ти або 18-ти місячний термін змісту йод вартових. Однак 6-ти і 12-ти місячні терміни є граничними, якщо відсутні законні умови для їх «звичайного» продовження.

2 См.: Визначення Конституційного Суду РФ від 25.12.98 м. № 167-O; постанова Конституційного Суду РФ від 13.06.96 м. № 14-П.

них, підкреслює Конституційний Суд РФ.' В зв'язку з цим термін змісту обвинуваченого під час ознайомлення його з матеріалами кінченого слідства повинен бути обмежений вищепереліченими умовами (передусім ініціативою самого обвинуваченого продовжувати знайомитися з справою; збереженням загальних умов, основ і мотивів для застосування висновку йод варту).

Окремо вирішується питання про продовження граничного терміну змісту під вартою, якщо він закінчився під час перебування особи на території іноземної держави по запиту про надання правовою допомоги або про видачу Російській Федерації. При необхідності виробництва відносно такого обличчя попереднього розслідування суд має право продовжити термін змісту його під вартою, але не більш ніж на 6 місяців (ч. 11 ст. 109).

У стадії попереднього розслідування термін змісту під вартою обчислюється з моменту фактичного позбавлення свободи пересування обвинуваченого (підозрюваного) до напряму прокурором справи в суд.

Тепер звернемося до розгляду терміну змісту під вартою в судочинстві. Цей термін регламентується окремо і складає б місяців з моменту надходження справи в суд або з моменту обрання судом даної міри припинення (ст. 255). За загальним правилом термін змісту під вартою підсудного обчислюється до моменту його звільнення або до виголошення вироку. Тим самим закон залишає без обмежень час змісту під вартою підсудного під час розгляду справи в порядку апеляції або касації, т. е. після виголошення вироку, але до дня його звернення до виконання з покаранням у вигляді позбавлення свободи або арешту.

Після закінчення шестимісячного терміну змісту під вартою підсудного суд має право неодноразово продовжувати цей термін, кожний раз не більш ніж на 3 місяці, при дотриманні декількох умов:

а) у справах про тяжкі або особливо тяжкі злочини, т. е. таких умисних

злочинах, покарання за які перевищує відповідно 5 і 10 років

позбавлення свободи (ст. 15 УК РФ);

б) при збереженні загальних основ, умов і мотивів для застосування за

ключения під варту (ст. 97, 99);

в) при об'єктивній тривалості судового розгляду внаслідок складності

справи, що розглядається. Буде явно несправедливим зміст під стра

жей, якщо суд необгрунтовано відкладає розгляд справи па продовж

тельное час. «Кожне арештоване... особа... має право на судове раз

бирательство протягом розумного терміну або на звільнення», - свідчить

частину 3 ст. 9 Пакту про цивільні і політичні права і ст. 5 Європейської

конвенції про захист прав людини і основних свобод;

г) при відсутності заперечень з боку обвинувачення. Суд не повинен виявляти

першочергової ініціативи при обранні відносно підсудного заходів пре

перетину і продовженні терміну змісту під вартою, оскільки це не согласу

ется з його роллю як органу правосуддя, а не карного переслідування (ст. 15).

1 Визначення Конституційного Суду РФ від 25.12.98 м. № 167-0 «У справі про перевірку конституционности частин четвертої, п'ятою і шостої статті 97 Кримінально-процесуального кодексу РСФСР в зв'язку з жалобами громадян П. В. Янчева, В. А. Жеребенкова і М. І. Сапроїова»//Російська газета. 1999. 12 січня.

278 Розділ IV. Кримінально-процесуальне примушення

Рішення про продовження терміну змісту під вартою підсудного може бути винесено тільки в судовому засіданні в умовах дорадчої кімнати (ч. 2 ст. 256).

Як в досудебном, так і в судочинстві рішення суду про продовження терміну змісту під вартою може бути оскаржене в касаційному порядку. Оскарження не припиняє виконання міри припинення. По значенню процесуального закону, існують єдині правила оскарження і рішення про обрання міри припинення у вигляді висновку під варту і рішення про продовження терміну застосування даної міри припинення (ч. 11 ст. 108). Жалоба подається протягом 3 діб з моменту винесення рішення і розглядається касаційним судом не пізніше 3 діб з моменту її надходження.

Витікання терміну змісту під вартою є основою для звільнення підозрюваного, обвинуваченого або підсудного. Про скасування міри припинення у вигляді висновку під варту повинна бути винесене постанова (визначення) суду, прокурора, слідчого або дізнавача (ч. 2 ст. ПО). Однак навіть і без винесення такого рішення обвинувачений підлягає звільненню в зв'язку з витіканням терміну застосування даної міри припинення. Механізм звільнення передбачений ч. 3 ст. 94 УПК і ч. 2, 3 ст. 50 Федеральних закони РФ «Про зміст під вартових підозрюваних і обвинувачених в здійсненні злочинів» і складається в наступному. Не пізніше ніж за 24 години до витікання терміну змісту під вартою начальник місця змісту під вартою зобов'язаний повідомити про це ведучий процес орган, а також прокурора, яким наказано звільнити того, що всякого міститься під вартою понад встановленого терміну (ч. 2 ст. 10 УПК). Якщо після закінчення терміну змісту під вартою рішення про звільнення або про продовження терміну (повідомлення про це рішення) не поступило, то начальник місця змісту під вартою звільняє обвинуваченого своєю постановою. Про звільнення обвинуваченого начальник місця змісту під вартою повідомляє орган, ведучий дану справу, Відносно звільненого обвинуваченого може бути вибрана інша міра припинення при наявності відповідних основ, умов і мотивів.

У термін змісту під вартою обвинуваченого (підсудного) зараховується календарний час, протягом якого по всіх сполучених в одне виробництво справах він знаходився: під домашнім арештом (ст. 107); в медичному або психіатричному стаціонарі (ст. 203, 435); під вартою на території іноземної держави по запиту Російській Федерації про його видачу (ст. 460). Крім того, термін змісту під вартою в стадії попереднього розслідування включає весь час, протягом якого підозрюваний перебував як заримований в порядку ст. 91, 92.

При повторному висновку під варту обвинуваченого (підозрюваного або підсудного) термін змісту під вартою обчислюється з урахуванням часу, проведеного ним під вартою раніше по цій же справі, по сполученій і виділеній справі. Це правило застосовується незалежно від того, чи було раніше справа припинена, припинено, повернено прокурором в порядку ст. 221 або судом в порядку ст. 237 УПК.

При поверненні карної справи слідчому прокурором для додаткового розслідування (п. 3 ч. 1 ст. 221) або прокурору судом (ст. 237) термін змісту

обвинуваченого під вартою встановлюється на загальних основах. Так само вирішується питання і при поверненні карної справи з касаційної інстанції в суд першої або апеляційної інстанцій. Тому, якщо термін не був продовжений, то він продовжується у відповідності зі ст. 109 або ст. 255. При витіканні граничного терміну змісту під вартою або при відсутності рішення суду про продовження терміну по інакших причинах обвинувачений звільняється в зв'язку з витіканням терміну змісту під вартою, а висновок під варту як міра припинення відміняється або змінюється.

з 6. Інакші заходи процесуального примушення

Крім затримання підозрюваного і заходів припинення, кримінально-процесуальний закон виділяє групу інакших (т. е. інших) заходів процесуального примушення. Серед них в розділі 14 УПК вказані зобов'язання про явку, привід, тимчасове усунення з посади, накладення арешту на майно, грошове стягнення, звертання застави в дохід держави. Насправді, це не вичерпний перелік інакших заходів примушення. До них також відносяться: приміщення обвинуваченого (підозрюваного) в медичний або психіатричний стаціонар для виробництва судової експертизи (ст. 203,435); заходи впливу за порушення порядку в судовому засіданні (ст. 258). З застосуванням примушення пов'язане виробництво більшості слідчих дій (обшук, виїмка, огляд). Явною принудительностью володіє обмеження процесуальних прав у вигляді позбавлення обвинуваченого можливості ознайомитися з матеріалами кінченого слідства при нез'явленні без шанобливих причин (ч. 5 ст. 215), затягненні ознайомлення зі справою (ч. 3 ст. 217) і обмеження часу ознайомлення з протоколом судового засідання (ч. 7 ст. 259). Під ознаки заходів примушення підпадає і примусове здійснення процесуальних прав, наприклад обов'язкова участь оборонця навіть тоді, коли обвинувачений від нього відмовився (ч. 2 ст. 52).

Кримінально-процесуальний закон ділить інакші заходи примушення на дві групи: а) вживані до обвинуваченого і підозрюваного (ч. 1 ст. 111); б) вживані до потерпілого, свідку, цивільного позивача, цивільного відповідача, експерта, фахівця, перекладача, зрозумілого і деяким іншим учасникам процесу, наприклад особистому поручителю (ч. 2 ст. 111). Для накладення арешту на майно (ст. 115-116) це ділення носить умовний характер. Може бути арештоване майно не тільки обвинуваченого і підозрюваного, але і цивільного відповідача.

1. Зобов'язання про явку

Зобов'язання про явку передбачено ст. 112 і являє собою превентивно-забезпечувальну міру процесуального примушення, суть якої складається в письмовому роз'ясненні обов'язку бути по виклику і повідомляти про зміну місця проживання. Ця міра є психолого-примусовою, тому вона заснована на зобов'язанні самого учасника процесу, яке дається добровільно (п. 3.4 Токийських правил, прийнятих Резолюцією Генеральної Асамблеї ООН від 14.12.90 м. № 45/110). Зобов'язання про явку потрібно відрізняти від підписки про невиїзд і належну поведінку (ст. 102).

Зобов'язання про явку відбирається тільки у тих учасників процесу, на яких законом покладений обов'язок бути по виклику і які можуть бути піддані приводу. Тим самим забезпечується участь в справі тих осіб, чия особиста присутність в процесі незамінно як джерел свідчень: підозрюваного, обвинуваченого, потерпілого і свідка. Письмове роз'яснення обов'язку з'явитися по виклику може бути зроблене і іншим учасникам процесу (цивільному відповідачу, представнику цивільного позивача, оборонцю, фахівцю, експерту, зрозумілому і інш.). При цьому вони не дають зобов'язання повідомляти про зміну місця проживання, але їм роз'яснюються особливі наслідки нез'явлення. Наприклад, при нез'явленні без шанобливих причин представника цивільного позивача позов може бути залишений без розгляду (ч. 3 ст. 250), при нез'явленні оборонця він може бути замінений (ч. 3 ст. 50).

Зобов'язання про явку - найменше примусова міра в порівнянні з всіма іншими. Це дозволяє застосовувати її до збудження карної справи, а також після припинення справи (роз'яснення обов'язку з'явитися по виклику, який буде зроблений вже по збудженій справі).

Основою застосування зобов'язання про явку є припущення про те, що підозрюваний, обвинувачений, потерпілий або свідок можуть не з'явитися по виклику. Це припущення не вимагає наявності кримінально-процесуальних доказів. Відносно підозрюваного і обвинуваченого зобов'язання про явку відбирається тоді, коли немає підстав для обрання міри припинення (ст. 97).

Процесуальний порядок застосування зобов'язання про явку включає в себе: прийняття рішення про це (без винесення окремої постанови), отримання письмового зобов'язання, роз'яснення наслідків його порушення. Посадова особа, що здійснює карне судочинство, складає письмовий документ - зобов'язання про явку, в якому учасник процесу дає обіцянку: своєчасно бути по виклику, завчасно повідомляти про шанобливі причини нез'явлення, негайно повідомляти про зміну місця проживання або реєстрації. При відмові дати зобов'язання про явку доцільно скласти протокол, фіксуючий факти роз'яснення обов'язків учаснику процесу і його відмова дати зобов'язання. Такий протокол буде одним з доказів основ застосування подальших заходів процесуального примушення. У тексті зобов'язання робиться відмітка про роз'яснення наслідків нез'явлення по виклику. Для підозрюваного і обвинуваченого - це привід, обрання міри припинення. Для потерпілого і свідка - це привід, грошове стягнення. Порушення процесуальних обов'язків може спричинити не тільки кримінально-процесуальну відповідальність, але і адміністративну (наприклад, по ст. 17.7 До АП РФ).

2. Привід

Привід - це відбудовна міра кримінально-процесуального примушення, що перебуває в примусовому доставленні до органів розслідування або суд для участі в процесуальних діях осіб - джерел свідчень, що не явилися по неуважній причині. Привід передбачений ст. 113.

Дану міру кримінально-процесуального примушення потрібно відрізняти від схожих заходів, що забезпечують виробництво по адміністративній справі: діставши-Розділ

8. Заходи процесуального примушення 281_

ления (ст. 27.2 КоАП РФ) і приводу (ст. 27.15 КоАП РФ); заходи відповідальності у виконавчому виробництві у вигляді приводу (ст. 87 ФЗ від 21.07.97 м. «Про виконавче виробництво»).

Приводу зазнають тільки ті учасники процесу, чия особиста присутність в процесі незамінно як джерел свідчень, і для яких це прямо передбачене законом. Приводу зазнають підозрюваний обвинувачений, потерпілий і свідок. Якщо для надання свідчень викликаються зрозумілі, то вони придбавають статус свідка (ч. 1 ст. 56 УПК) і можуть бути піддані приводу вже в цій якості.

Основою приводу є склад кримінально-процесуального правопорушення. Повинні бути доведені як мінімум три обставини:

а) учасник процесу не з'явився в призначений термін, що підтверджується про

токолом процесуальної дії, довідкою. Для приводу досить од

ного випадку нез'явлення, однак на практиці іноді застосовують привід тільки

після двократного виклику;

б) учасник процесу був повідомлений про виклик: є корінець повістки з його

підписом, розписка в протоколі судового засідання, повідомлення поштово

го установи про відмову отримати повістку, рапорт або протокол допиту

нарочного (особи, що доставляла повістку);

в) даний учасник процесу не повідомив про наявність шанобливих причин

свого нез'явлення. Шанобливими причинами нез'явлення є: несвоевремен

ное отримання повістки, хвороба, стихійне лихо, тривала неперед

бачена перерва в русі транспорту, хворобу члена сім'ї або нали

чие малолітніх дітей при неможливості доручити будь-кому догляд за ними

і інш. Про наявність причин, перешкоджаючих явці, обличчя, що викликається зобов'язане

завчасно повідомити той орган, яким воно викликалося (ч. 3 ст. 113).

Тому відсутність шанобливих причин нез'явлення передбачається, якщо є

доказу того, що обличчя знало про виклик.

Діючий УПК не передбачає приводу без попереднього виклику (повідомлення).

0 приводі слідчий, дізнавач, прокурор або суддя виносить мотивиро

ванну постанову, а суд - визначення. Копія цього рішення залишається в справі,

а оригінал прямує для виконання: в стадії попереднього расследова

ния - відповідному органу дізнання, вказаному в ч. 1 ст. 40, в судовому про

изводстве - судовому приставу по забезпеченню встановленого порядку дея

тельности судів (ч. 7 ст. 113).

Виконання приводу регулюється відомчими нормативними актами.1 Привід виконується, як правило, по місцю фактичного мешкання осіб, що ухиляються від явки. Після встановлення особистості особи, належного приводу,

1 См.: Інструкцію «Про порядок здійснення приводу», затверджену Наказом

МВС РФ від 21 червня 2003 р. № 438 (Російська газета. 2003. 11 липня); Інструкцію «Про

порядок виконання судовими приставами розпоряджень голови суду, судді або

головуючого в судовому засіданні», затверджену наказом Мінюстиції РФ від

3 серпня 1999 р. №226.

йому появляється постанова про привід, що упевняється його підписом в постанові. Про обставини, перешкоджаючі виконанню приводу, а також про факти непокори повідомляється органу, що виніс рішення про привід. Застосування фізичної сили або спеціальних коштів допускається тільки для припинення правопорушення (непокори, опору законним вимогам співробітника міліції або судового пристава).

Існуючі обмеження по виконанню приводу складаються в забороні його виробництва в нічний час, т. е. в період з 22 до 6 годин за місцевим часом (п. 21 ст. 5), або пов'язані з особливим фізичним станом учасника процесу. Не підлягають приводу неповнолітні у віці до 14 років, вагітні жінки, а також хворе, яке за станом здоров'я не може залишати місце свого перебування. Наявність і тягар хвороби повинні бути встановлені шляхом доведення (отримання довідки лікаря). Неповнолітні до 14 років і вагітні жінки не можуть доставлятися примусово. При їх згоді з'явиться до органів розслідування або суду вони можуть супроводитися безпосереднім виконавцем приводу. При цьому ним повинні бути роз'яснені наслідку нез'явлення і невиконання вимог співробітника міліції і судового пристава.

Рішення про привід і дії по його виконанню можуть бути оскаржені зацікавленими особами прокурору або в суд (гл. 16 УПК).

3. Тимчасове усунення з посади

Усунення з посади (ст. 114 УПК) - це превентивно-забезпечувальна міра процесуального примушення, зміст якої складається у тимчасовому недопущенні підозрюваного або обвинуваченого до виконання своїх трудових обов'язків з метою попередження його спроб перешкодити виробництву у справі або виконанню вироку.

Аналіз процесуального закону дозволяє виділити три спеціальних умови тимчасового усунення з посади:

а) наявність у обличчя процесуального статусу підозрюваного або обвинуваченого;

б) наявність у підозрюваного або обвинуваченого статусу посадової особи.

Формально, поняття посадової особи дане в примітці до ст. 285 УК РФ.

Однак це поняття відноситься до суб'єктів посадових злочинів і не

повністю розкриває термін «посадова особа», що використовується в процес

суальном законі (ст. 114 УПК). Відсторонення обвинуваченого від посади пре

слідує не тільки мета запобігання його спробам перешкодити ви

яснінню істини, але і забезпечити виконання вироку (ч. 1 ст. 111 УПК).

Дана міра може забезпечувати виконання майбутнього покарання у вигляді

позбавлення права займати певні посади або займатися опреде

ленной діяльністю (ст. 47 УК РФ). Тому обвинувачений повинен бути

усунений не тільки з державної посади, але і від роботи по спе

циальности, якщо злочин, осудний йому в провину, пов'язаний з цієї рабо

тієї (обенно якщо санкція відповідної статті Особливої частини УК

РФ передбачає покарання у вигляді позбавлення права займатися визначений

ний діяльністю). Наприклад, може "бути відчужений бухгалтер, обвинувачений

в підробці фінансових документів; водій, обвинувачений в злочинному порушенні правив дорожнього руху;

у) відносно обвинуваченого не застосовані заходи припинення у вигляді висновку під варту або домашнього арешту. Вміст обвинуваченого в умовах жорсткої ізоляції звичайно саме по собі виключає виконання ним своїх трудових обов'язків.

Основою тимчасового відсторонення підозрюваного або обвинуваченого від посади є обгрунтоване припущення, що при виконанні ним своїх посадових обов'язків він може здійснити нове суспільно-небезпечне діяння, перешкодити з'ясуванню істини у справі, також необхідність виконання можливого покарання у вигляді позбавлення права займатися певним видом діяльності. Це припущення повинно витікати з конкретних фактів, встановлених шляхом доведення.

У досудебних стадіях для тимчасового відсторонення підозрюваного або обвинуваченого від посади (крім вищих посадових осіб РФ) слідчий із згоди прокурора виносить вмотивовану постанову про збудження перед судом відповідного клопотання. Дана міра примушення обмежує конституційне право на розпорядження здібностями до труда і вибір професійної діяльності (ч. 1 ст. 37 Конституції РФ), тому застосовується тільки за судовим рішенням (п. 10 ч. 2 ст. 29 УПК). Клопотання розглядається районним (або військовим того ж рівня) суддею (ч. 9 ст. 31) по місцю виробництва попереднього слідства. Протягом 48 годин суддя виносить постанову про тимчасове усунення з посади або про відмову в цьому. Постанова про усунення з посади прямує адміністрації по місцю роботи підозрюваного або обвинуваченого, яка зобов'язана його виконати.

Процесуальний закон прямо не передбачає тимчасове усунення з посади в судових стадіях. Однак така можливість існує виходячи із значення даної міри примушення і змісту ч. 2 ст. 29. Суд у справі, що знаходиться в його виробництві, повинен мати право по вказаних в ст. 114 основах відчужити обвинуваченого від посади як з ініціативи сторони обвинувачення, так і з власної ініціативи (при відсутності заперечень з боку обвинувача).

У постанові про тимчасове усунення з посади вказується рішення судді про призначення обвинуваченому державного посібника в розмірі 5 МРОТ. При цьому потрібно враховувати трудове законодавство. Так, якщо відчужений обвинувачений є державним службовцем, то у відповідності з ч. 2 ст. 14 Закони РФ від 31.07.95 м. «Про основи державної служби РФ» протягом місяця за ним може бути збережене грошовий зміст. Грошовий зміст зберігається за відчуженим від посади прокурором і слідчим прокуратури (ч. 1 ст. 42 Закони РФ від 17.01.92 м. «Про прокуратуру Російській Федерації»).

Тимчасове усунення з посади відміняється по постанові слідчого, дізнавача, прокурора, судді або по визначенню суду, коли відпадають основи для його застосування. Принаймні усунення з посади відміняється при відпаданні: а) загальних умов для застосування заходів процесуального примушення: при пре

кращенії карної справи (ст. 213, 239); постанові виправдувального

вироку або вироку, не пов'язаного з призначенням покарання (т.)( 306,

311); звертанні звинувачувального вироку до виконання (ч. 4 ст. 390,

ст. 393); припиненні карної справи;

б) спеціальних умов для застосування цієї міри примушення: прекраще

нді карного переслідування відносно цього підозрюваного або обви

няемого, припиненні його трудових відносин (т.)( 77 Трудових кодекси

РФ); висновку обвинуваченого під варту або під домашній арешт.

Для усунення з посади керівника вищого виконавчого органу державної влади суб'єкта Російської Федерації (губернатора краю, голови уряду республіки) існує спеціальна процедура (ч. 5 ст. 114 УПК). При умові обвинувачення так високопоставленого керівника в здійсненні умисного злочину, за яке передбачене покарання понад 5 років позбавлення свободи, Генеральний прокурор Російської Федерації направляє Президенту Російської Федерації вмотивоване уявлення про тимчасове усунення з посади вказаної особи. Президент протягом 48 годин з моменту надходження уявлення приймає рішення про усунення з посади або про відмову в цьому.

Для ряду категорій посадових осіб, що володіють службовим імунітетом, встановлений особливий порядок збудження карної справи і залучення як обвинувачені (ст. 447-448 УПК). При дотриманні цього порядку тимчасове відсторонення їх від посади проводиться на загальних основах.

Рішення про усунення з посади може бути оскаржене в апелляцион

ном або касаційному порядку як самим обвинуваченим, так і адміністрацією по

місцю його работи.1 !

Крім спеціальної міри примушення у вигляді тимчасового усунення з посади на практиці іноді використовується інша процедура. Якщо у справі буде встановлено, що трудова діяльність обвинуваченого (підозрюваного або його керівника) послужила умовою здійснення злочину, то слідчий має право направити представлення відповідної адміністрації (ч. 2 ст. 158 УПК), а суд - приватне визначення (ч. 4 ст. 29 УПК) про усунення даної умови. При цьому адміністрація, розглядаючи уявлення і приватне визначення, має право (але не зобов'язана) відчужити від роботи або звільнити обвинуваченого відповідно до законодавства про труд.

4. Накладення арешту на майно

Накладення арешту на майно (ст. 115-116 УПК) - це превентивно-забезпечувальна міра процесуального примушення, зміст якої складається в діях по попередженню приховання або відчуження майна з метою

1 Постанова Конституційного Суду РФ від 23.03.99 м. № 5-П «У справі про перевірку конституционности положень статті 133, частини першої статті 218 і статей 220 Кримінально-процесуального кодексу РСФСР в зв'язку з жалобами громадян В. К. Борісова, Б. А. Кехмана, В. І. Монастиреїкого, Д. І. Фуфлигина і ТОВ "Моноком"»//Збори законодавства РФ. 1999. 5 квітня. № 14.

забезпечити виконання вироку в частині майнових стягнень. До останніх відносяться: а) задоволення цивільного позову, заявленого в карній справі (ст. 44,309 УПК); б) конфіскація майна, отриманого внаслідок злочинних дій або нажитого злочинним шляхом; в) стягнення процесуальних витрат з осудженого (ч. 1 ст. 132 УПК).

Накладення арешту на майно допускається тільки при наявності одного або декількох спеціальних умов:

а) встановлене спричинення майнової або моральної шкоди преступле

нием і заявлений цивільний позов;

б) є докази про те, що майно отримане внаслідок пре

ступних дій або нажитого злочинним шляхом;

в) у справі є судові витрати, які реально можуть бути возложе

ни на обвинуваченого (ст. 131-132).

Основою накладення арешту на майно є обгрунтоване припущення, що неприйняття цієї міри може утруднити або унеможливити виконання вироку в частині майнових стягнень. На практиці вказана основа часто презюмируется - виводиться тільки з тієї обставини, що можливе накладення майнового стягнення по вироку суду.

Арешт накладається на майно, що знаходиться у підозрюваного, обвинуваченого або у осіб, несучих згідно із законом матеріальну відповідальність за їх дії. Цими особами можуть бути: роботодавець обвинуваченого або підозрюваного (ст. 1068 ГК РФ), фінансові органи відповідної скарбниці, відповідальні за дії посадових осіб (ст. 1069-1071 ГК РФ), законні представники не повністю дієздатних (ст. 1074, 1077 ГК РФ), власник джерела підвищеної небезпеки (ст. 1079 ГК РФ) і інш. По цивільному позову ці обличчя признаються цивільними відповідачами (ст. 54 УПК). По цивільному позову співучасники злочину несуть солідарну відповідальність, тому в забезпечення позову їх майно може бути арештоване в будь-яких пропорціях, але загальна його вартість не повинна перевищувати загрожуючого майнового стягнення.

Закон (ч. 3 ст. 115 УПК) передбачає можливість арешту майна, що знаходиться у інших осіб, якщо воно отримане внаслідок злочинних дій обвинуваченого (підозрюваного).

Майно, яке отримане внаслідок злочину, або нажите злочинним шляхом, володіє ознаками речового доказу (п. 4 ч. 3 ст. 81). Воно вилучається за допомогою обшуку, виїмки, огляду, а потім арештовується (п. 3' ч. 2 ст. 82). Якщо вже вилучені речові докази, предмет застави, заримовані в порядку ст. 185 УПК поштово-телеграфні відправлення (посилки, грошові перекази) належать цивільному відповідачу, то на них може бути накладений арешт за загальними правилами.

Арешт не накладається на майно, на яке у відповідності з ГП До РФ (ст. 446) не може бути звернене стягнення.

Накладення арешту на майно виготовляється тільки в судовому порядку (п. 9 ч. 2 ст. 29 УПК), оскільки «ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду» (ч. 3 ст. 35 Конституції РФ).

У стадії попереднього розслідування прокурор, а також дізнавач або слідчий, із згоди прокурора, в порядку, передбаченому для отримання судового дозволу на виробництво слідчої дії (ст. 165), виносять вмотивовану постанову про збудження клопотання про накладення арешту на майно. Клопотання розглядається не пізніше 24 годин з моменту надходження одноосібно суддею рівня районного суду по місцю виробництва попереднього розслідування або знаходження майна. За результатами розгляду суддя виносить відповідну постанову. У ньому він повинен указати на конкретні фактичні обставини, що послужили основою для накладення арешту на майно. Постанова судді виконується органом, що здійснює попереднє розслідування.

У судових стадіях суддя, що прийняв справу до виробництва, виносить постанову про накладення арешту на майно по клопотанню сторони обвинувачення (п. 5 ст. 228; ст. 230). Представляється, що при наявності вказаних вище основ і умов суддя повинен мати право накласти арешт на майно і з своєї ініціативи, при відсутності заперечень з боку обвинувачення. Постанова про накладення арешту на майно, винесене в судочинстві, виконується судовим приставом-виконавцем.

Копія постанови вручається цивільному позивачу на його прохання об цю (п. 13 ч. 4 ст. 44 УПК). Для оскарження даної постанови з ним повинен бути ознайомлений і цивільний відповідач.

Закон не забороняє накладати арешт на майно, вказуючи в постанові лише його приналежність і вартість. Тоді вже після винесення судом постанови слідчий (дізнавач) або судовий пристав-виконавець повинні встановити і розшукати конкретне майно, належне арешту.

Належне арешту майно встановлюється і розшукується шляхом виробництва слідчих дій (обшуку, виїмки, огляду, допиту), напряму запитів, а також за відповідним дорученням - шляхом оперативно-розшукових заходів.

Порядок виконання постанови про накладення арешту на майно аналогічний порядку виробництва обшуку. При виконанні накладення арешту на майно повинні дотримуватися загальні правила виробництва слідчих дій (ст. 164),

Виконання накладення арешту на майно виготовляється в присутності не менш двох зрозумілих. Крім того, в ньому можуть брати участь:

а) фахівець (наприклад, товарознавець товароведение - для оцінки вартості майна; кри

миналист - для виявлення таємних сховищ; слюсар - для розкриття за

пертих дверей);

б) зацікавлені особи. Представляється, що повинно забезпечуватися право

представників власників майна ( об'єкта, в кото

ром проводиться опис), що арештовується на присутність при примусових пошукових

діях, фіксації ознак і вилученні майна.

Майно, на яке накладений арешт, може бути вилучене або передане на зберігання певним особам по розсуду особи, що проводила арешт. Грошові кошти в рублях і іноземній валюті, дорогоцінні метали і коштовні камені,

ювелірні і інші вироби із золота, срібла, платини і металів платинової групи, коштовних каменів і перлів, а також лом і окремі частини таких виробів, виявлене при описі майно, на яке накладений арешт, підлягає обов'язковому Вилученню. Передача їх на зберігання здійснюється відповідно до норм фінансового права. Речі і інакше майно, що зазнають швидкого псування, вилучаються і передаються для реалізації негайно. Особам, яким арештоване майно передається на зберігання, роз'яснюються їх права і обов'язки (наприклад, заборона користування), а також відповідальність за збереження майна, в тому числі карна (ст. 312 УК РФ). Про роз'яснення робиться запис в протоколі.

При виконанні арешту підлягають вилученню (копіюванню) документи, що встановлюють право (якщо вони є): технічні паспорти на номерні речі, гарантійні талони на побутову техніку, товарні і касові чеки і інш. Цим виключається неправомірний арешт чужого майна, а також спростовуються можливі помилкові заяви (в тому числі позовні) про те, що арештоване майно належить іншим особам.

Після виконання накладення арешту на майно складається протокол за правилами, передбаченими ст. 166,167. У протоколі відбиваються індивідуально-певні ознаки майна, що арештовується, його вартість або факт відсутності майна, належного арешту. Копія протоколу вручається особам, у яких проводився арешт майна, а також особі, якій майно передане на відповідальне зберігання.

Накладення арешту відміняється на основі постанови ведучого процес слідчого, дізнавача, прокурора, судді і визначення суду, коли відпадають основи для застосування арешту.

Рішення і дії по накладенню арешту на майно можуть бути оскаржені зацікавленими учасниками процесу в порядку, передбаченому розділом 16 УПК. Треті особи мають право подати позов про виключення майна з опису (звільнення від арешту) в порядку цивільного судопроизводства.1 Задоволення позову спричиняє скасування арешту конкретного майна, а рішення цивільного суду про приналежність майна має преюдиціальну силу для карного суду. Позов про звільнення майна від арешту може бути поданий протягом терміну позовної давності (3 року) після виконання майнового взискания.2

Істотними особливостями володіє виконання рішення про накладення арешту на майно трьох окремих видів.

1. Арешт грошових коштів і інакших цінностей, що знаходяться на рахунку, у внеску або на зберіганні в банках і інакших кредитних організаціях. Постанова про накладення арешту на цінності прямує кредитній організації, яка зобов'язана негайно після отримання постанови його виконати - припинити

1 См.: Постанова Конституційного Суду РФ від 23,03.99 м. № 5-П; Визначення

Судової колегії по цивільних справах Верховного Суду РФ від 26.11.93 м.

№ 040.020.000//Бюлетень Верховних Суди Російської Федерації. № 4.1994.

2 См.: Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 23.04.85 м. № 5 «Про практику

розгляду судами Російської Федерації справ про звільнення майна від арешту

(виключенні з опису)», в редакції від 21.01.93 м. із змінами на 25.10.96 м.//Бюлетень

Верховного Суду РФ. 1997. № 1.

витратні операції по даному рахунку повністю або частково в межах коштів, на які накладений арешт (ст. 27 Закону РФ від 02.12.90 №395-1 «Про банки і банківську діяльність»). При цьому арешт накладається не на сам банківський рахунок, а на кошти, що є на йому у встановлених в постанові суду межах. Тому накладення арешту не спричиняє припинення прибуткових і витратних операцій по даному рахунку відносно коштів, на які не накладений арешт. Вважається, що арешт не може бути накладений і на суми, які в майбутньому надійдуть на рахунок (Лист Банку Росії від 17.10.98 м. № 293-Т). 1 Якщо на рахунку не хватити коштів для виконання арешту, то керівники цих організацій зобов'язані надати інформацію про надходження і наявність коштів по запиту суду, прокурора, а також слідчого або дізнавача із згоди прокурора. На практиці доцільно направляти вимогу про надання такої інформації, якщо кошти надійдуть на рахунок, внесок або зберігання. Посадовим особам кредитної організації можна доручати зберігання арештованих цінностей з попередженням їх про відповідальність по ст. 312 УК РФ.

Цінності з індивідуальних банківських сховищ, орендованих цивільним відповідачем, можуть бути вилучені і в звичайному порядку.

Арешт нерухомого майна. Завірена копія постанови суду об нало

женії арешту на нерухоме майно прямує для виконання в установу

юстиції по державній реєстрації прав на нерухомість в триденний термін

(ст. 28 Закону РФ від 21.07.97 м. № 122-ФЗ «Про державну реєстрацію прав на

нерухоме майно і операцій з ним»). 2 Отримавши копію, установу юстиції про

переводить державну реєстрацію обмеження права правообладателя недви

жимости, про що повідомляє його в письмовій формі не пізніше п'яти робочих днів від

дня реєстрації. Зведення про арешт нерухомості вносяться в Єдиний государ

ственний реєстр прав на нерухоме майно і операцій з ним.

Арешт цінних паперів (ст. 116 УПК). Цінні папери - це документи, удосто

веряющие з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів иму

щественние права, здійснення або передача яких можливі тільки при

їх пред'явленні (ч. 1 ст. 142 ГК РФ). У відповідність з цивільним законода

тельством до цінних паперів відносяться: державна облігація, облігація,

вексель, чек, депозитний і ощадний сертифікати, банківська сберегатель

ная книжка на пред'явника, коносамент, акція, приватизаційні цінні бу

маги, частини двійчастого складського свідчення, просте складське свідчення

і інші документи, які законами про цінні папери або у встановленому

ними порядку віднесені до числа цінних паперів (ст. 143, 912 ГК РФ).

Цінний папір може існувати в документарній або бездокументарній формі. Документарний цінний папір має вигляд сертифіката - < < паперового документа» (сертифікати акцій, депозитні, ощадні). Арешт сертифіката накладається по місцю його знаходження. Бездокументарні цінні папери фіксуються в спеціальному реєстрі, в тому числі у вигляді електронної бази даних (ст. 149 ГК). Вони арештовуються по місцю обліку прав власника цих паперів. Це може бути місце знаходження: акціонерного товариства (або іншого емітента), професійних учасників ринку цінних паперів (реєстраторів і депозитаріїв) або номінального держателя цінних паперів (наприклад, брокера).

1 Бухгалтерський бюлетень. 1998. № 11.

2 Російська газета. 1997. 30 липня.

Розділ 8. Заходи процесуального примушення 289

Накладення арешту на цінні папери не застосовується для обмеження немайнових прав їх власників. Наприклад, арешт акцій не обмежує права акціонера по участі в акціонерних зборах і органах управління акціонерного товариства. Для таких обмежень з метою припинення процесуальних правопорушень обвинуваченого використовується тимчасове усунення з посади (ст. 114) або міра припинення (ст. 97).

У судових стадіях виконання постанови про накладення арешту на цінні папери повинно здійснюватися відповідно до постанови Уряду РФ від 12.08.98 м. № 934 «Про затвердження порядку накладення арешту па цінні папери».1 Аналогічно встановлені в йому правила можуть застосовуватися і в попередньому розслідуванні.

У протоколі про накладення арешту на цінні папери по можливості фіксується ряд додаткових відомостей: загальна кількість цінних паперів, їх категорія, або серія; номінальна вартість; державний реєстраційний номер; зведення про осіб, що видали ланцюгові папери або що здійснили їх облік; зведення про сертифікат цінного паперу (ч. 3 ст. 116 УПК). Крім цього, в протоколі доцільно указати ринкову вартість цінних паперів, оскільки вона визначає кількість паперів, належних арешту.

5. Грошове стягнення

Грошове стягнення (ст. 117 УПК) - це каральна міра процесуального примушення, що являє собою процесуальну санкцію за здійснення кримінально-процесуального правопорушення. Сплата або примусове стягнення грошових сум є мірою кримінально-процесуальної відповідальності. Дану міру процесуального примушення потрібно відрізняти від заходів адміністративної відповідальності у вигляді штрафу за невиконання розпорядження судді або судову пристава про припинень дій, що порушують встановлені в суді правила (ст. 17.3 КоАП РФ) або умисне невиконання законних вимог прокурора, слідчого, дізнавача (ст. 17.7 КоАП РФ). Крім основної мети - покарання порушника грошове стягнення має і попереджувальне значення.

Основою накладення грошового стягнення є кримінально-процесуальне правопорушення, що включає в себе наступні елементи:

а) дія або бездіяльність учасника процесу, що порушує його обов'язок,

передбачений УПК, в тому числі обов'язок дотримувати порядок в залі

судового засідання;

б) провина учасника процесу. Він повинен знати про свій обов'язок і умисний

але або по необережності її не виконати; при наявності шанобливих при

чин невиконання обов'язку грошове стягнення не накладається.

Спеціальною умовою накладення грошового стягнення є певний статус учасника процесу. Грошове стягнення накладається на: потерпілого, свідка, цивільного позивача, цивільного відповідача, експерта, фахівця, перекладача (ч. 2 ст. 111); особистого поручителя за незабезпечення ним належної поведінки обвинуваченого або підозрюваного (ч. 4 ст. 103); особа, що прийняла під нагляд і належну поведінку, що не забезпечила несовсршенно1

Російська газета. 1998. 19 серпня.

літнього обвинуваченого або підозрюваного (ч. 3 ст. 105); особа, присутня в залі судового засідання, за порушення порядку, непокору розпорядженням головуючого або судового пристава (ч. 1 ст. 258); присяжного засідателя - за неявку до суду без шанобливої причини (ч. 3 ст. 333).

У той же час грошове стягнення не може бути накладене на обвинуваченого або підозрюваного. У системі інакших заходів процесуального примушення грошове стягнення не вказане серед заходів, вживаних до обвинуваченого і підозрюваного (ч. 1 ст. 111).

Загальний розмір грошового стягнення не повинен перевищувати 25 МРОТ (ст. 117). Однак у відповідності зі спеціальними процесуальними нормами (ч. 4 ст. 103; ч. 3 ст. 105) сума стягнення може досягати 100 МРОТ при відповідальності особистого поручителя і осіб, що взяли зобов'язання по нагляду за неповнолітнім.

Порядок накладення грошового стягнення передбачений ст. 118 УПК. Цей же порядок застосовується і для звертання застави в дохід держави.

Грошове стягнення накладається судом.

У судових стадіях рішення про накладення грошового стягнення приймається тим же судом, який розглядає дану карну справу. У судовому засіданні, під час якого було допущене порушення, суд виносить постанову або визначення про накладення грошового стягнення, що заноситься в протокол судового засідання (ч. 2 ст. 256). Однак для забезпечення виконання даного рішення і права його оскарження представляється доцільним оформляти його у вигляді окремого документа.

У стадії попереднього розслідування рішення про накладення грошового стягнення приймає суддя по клопотанню органів розслідування. Слідчий, дізнавач або прокурор складають протокол про порушення за правилами ст. 166-167. У цьому протоколі повинні бути відображені докази наявності кримінально-процесуального правопорушення. Протокол прямує в районний суд по місцю попереднього розслідування. Суддя призначає судове засідання так, щоб протокол був розглянутий не пізніше 5 діб з моменту його надходження в суд. У судове засідання викликаються порушник і особа, що склала протокол. Нез'явлення порушника без шанобливих причин не перешкоджає розгляду справи. При наявності шанобливих причин нез'явлення порушника або при нез'явленні особи, що склала протокол (слідчого, дізнавача або прокурора), судове засідання повинне бути відкладене.

При визначенні розміру грошового стягнення суд повинен врахувати обставини кримінально-процесуального правопорушення, міру провини, особливості особистості порушника, майнове положення. Копії постанови прямують зацікавленим особам незалежно від змісту рішення. У постанові судді може бути вирішений питання про розстрочку або відстрочку сплати грошових сум на термін до 3 місяців.

Рішення суду про накладення грошового стягнення може бути оскаржене у вищестоящий суд в апеляційному, касаційному або наглядовому порядку (ст. 355, 402). У апеляційному порядку оскаржиться рішення світового судді по порушенню, допущеному в ході судового засідання, в якому він головував. Оскарження в касаційному або апеляційному порядку рішення суду про накладення грошового стягнення припиняє його виконання.