На головну   всі книги   до розділу   зміст
1 2 3 4 5 9 10 11 12 14 15 16 17 18 19 20 21 22 24 25 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 64 65 66 67 68 69 72 73 74 75 76 77 78 81 82 83 84 85 88 89 91 92 94 95 96 97 98 102 103 104 105 106 108 109 110 111 113 114 115 116 118 119 121 122 123 125 126 127 129 130 133 134 136 137 139 140 141 142 144 145 146 147 148 150 151 152 154 155 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 169 170 172 173 175 176 177 178 180 181 182 183 185 186 187 188 189 191 192 193 195 197 198 199 200 201 203 204 205 206 207 208 210 211 214 215 216 217 218 219

з 6. Використання в доведенні результатів оперативно-розшукової діяльності

Оперативно-розшукові заходи (діяльність) - це вид діяльності здійснюваної гласно і негласно уповноваженими на те законом оперативними підрозділами відповідних державних органів. Вичерпний перелік оперативно-розшукових заходів встановлений в ст. 6 Федерального закону «Про оперативно-розшукову діяльність» від 05.07.95 м. Згідно ст. 89 УПК результати оперативно-розшукової діяльності заборонені для використання в процесі доведення, якщо вони не відповідають вимогам, що пред'являються до доказів кримінально-процесуальним законом. Однак в ч. 2 ст. 11 Закони «Про оперативно-розшукову діяльність» міститься формально протилежна норма, згідно якою результати оперативно-розшукової діяльності можуть використовуватися в доведенні по карних справах відповідно до положень кримінально-процесуального законодавства, що регламентують збирання, перевірку і оцінку доказів. Однак потрібно мати на увазі, що самі дані, отримані оперативно-розшуковим шляхом, не завжди можуть бути надалі «повторно» зібрані в процесуальному

порядку і звичайно є лише основою для формування інших відомостей, що можуть бути доказами по карній справі. Виключення може бути зроблене, по-перше, для предметів, які при певних умовах здатні стати речовими доказами після їх збирання і перевірки в кримінально-процесуальному порядку, і, по-друге, для деяких документів, отриманих внаслідок окремих оперативно-розшукових заходів.

До числа оперативно-розшукових заходів відносяться: опит, наведення довідок, збір зразків для порівняльного дослідження, перевірочна закупівля, дослідження предметів і документів, спостереження, ототожнення особистості, обстеження приміщень, будівель, споруд, дільниць місцевості і транспортних засобів, контроль поштових відправлень, телеграфних і інакших повідомлень, прослуховування телефонних переговорів, зняття інформації з технічних каналів зв'язку, оперативне впровадження, контрольоване постачання, оперативний експеримент. Розглянемо деякі варіанти отримання доказів при отриманні відомостей, що відносяться до карної справи внаслідок вказаних заходів.

Якщо такі відомості були отримані за допомогою негласного опиту осіб, що сприяють на конфіденційній основі органам, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, або безпосереднього спостереження обставин, що мають значення для справи, цими особами або оперативними співробітниками, вони можуть послужити основою для отримання свідчень свідків або свідчень підозрюваних або обвинувачених - учасників злочинних груп, що погодилися сприяти оперативним органам. Однак подібний спосіб легалізації оперативно-розшукових даних має обмежені можливості, оскільки згідно ч. 1 ст. 12 Закони «Про оперативно-розшукову діяльність» зведення про осіб, впроваджених в організовані злочинні групи, про штатних негласних співробітників органів, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, і про осіб, що сприяють ним на конфіденційній основі, складають державну таємницю. Переказ гласності відомостей про названих осіб допускається лише з їх згоди в письмовій формі і у випадках, передбачених федеральними законами. Представлені оперативними органами матеріали (рапорти, письмові повідомлення і т. п.), в яких інформація, отримана від подібних осіб, з метою збереження конспірації викладається без посилання на першоджерело, не можуть служити доказами, навіть якщо автентичність відомостей засвідчує керівник відповідного оперативного підрозділу. Результати спостереження можуть фіксуватися в протоколі цього оперативно-розшукового заходу, якщо воно проводилося безпосередньо співробітниками оперативного органу. Такий документ не є процесуальним протоколом в значенні ст. 83 УПК і може бути в певному порядку введений в карне судочинство як інакший документ (ст. 84 УПК). При цьому він повинен бути засвідчений співробітниками, що проводили спостереження, в ньому вказуються використані при спостереженні технічні засоби, з описом умов застосування і технічних характеристик останніх.

Наведення довідок, т. е. отримання від органів державної влади, місцевого самоврядування, організацій офіційних документів (наприклад, довідок, вмісних-зведення про судимість підозрюваного, про зброю, що була у нього, про місце його мешкання, стан здоров'я і т. д.), може привести до отримання доказів, що підпадають під визначення інакших документів.

Збір зразків для порівняльного дослідження як оперативно-розшуковий захід не треба змішувати з процесуальною дією, що має аналогічне найменування (ст. 202 УПК). Процесуальне отримання зразків проводиться або по постанові слідчого, або (якщо воно є частиною судової експертизи) експертом. Зразки, зібрані оперативно-розшуковим шляхом, можуть служити лише для оперативно-розшукового дослідження предметів і документів або мають орієнтуюче значення для слідчого, але самі доказами не є.

Перевірочна закупівля проводиться шляхом придбання у об'єкта оперативно-розшукової діяльності предметів і речовин, підтверджуючих факт правопорушення. Її предметом можуть бути речі, як що знаходяться в цивільному обороті, так обмежені або вилучені з нього (наркотики, зброя і т. п.). Дана дія проводиться на основі оперативно-службової постанови, затвердженої компетентним керівником органу, що здійснює оперативно-розшукову діяльність. Внаслідок перевірочної закупівлі отримують предмети і речовини, які можуть стати речовими доказами при умові їх огляду органом дізнання або слідчим і залучення до матеріалів карної справи шляхом винесення спеціальної процесуальної постанови (ч. 2 ст. 81 УПК). Крім того, в процесі проведення закупівлі може проводитися негласна аудіо-і відеозапис, який після огляду (що зводиться до прослуховування і відображення в протоколі огляду її змісту) залучається до справи як речовий доказ. Для введення таких предметів в процес як речові докази необхідно також зафіксувати походження відповідних речей і обставини їх виявлення. Це може здійснюватися за допомогою допиту осіб, що виявили ці речі або що представили їх добровільно. Іноді на практиці складається документ, що іменується «актом (протоколом) добровільної видачі». Слідує, однак, мати на увазі, що кримінально-процесуальний закон не знає такого вигляду доказу, який частіше за все фактично є не інакшим документом, як може показатися на перший погляд, а сурогатом протоколу виїмки, вироблюваної до того ж до збудження карної справи, без винесення відповідної постанови, і тому незаконної. Всі слідчі дії по закріпленню вказаних предметів як докази (огляд, призначення експертизи) повинні провестися тільки після збудження карної справи, за винятком невідкладного огляду місця випадку (ч. 2 ст. 176 УПК). Якщо карна справа на момент проведення перевірочної закупівлі ще не збуджена, виробництво виїмки або обшуку як завершального етапу перевірочної закупівлі неправомірне.

Сказане справедливо і для введення в карний процес як докази предметів, отримані при проведенні таких оперативно-розшукових заходів, як оперативний експеримент, оперативне впровадження і контрольоване постачання.

Прослуховування телефонних переговорів має на своєю меті отримання звукозапису (фонограми), який в певному порядку може бути представлена слідчому, прокурору і суду і визнана речовим доказом у справі. Разом з тим потрібно мати на увазі, що цей речовий доказ особливого роду - похідне від усних переговорів, записаних на плівку. Тому, внаслідок принципу безпосередності дослідження доказів і для перевірки обставин отримання звукозапису, необхідно отримати також свідчення хоч би однієї з осіб, що брали участь в телефонних переговорах, якщо це джерело досяжне. Для перевірки звукозапису може бути проведена фоно-скопическая (фонографическая) експертиза.

Матеріали, отримані в результаті оперативно-розшуковий звуко-, відеозаписі, фотозйомки і введені в карний процес, па наш погляд, завжди є речовими доказами. На відміну від інакших документів такі матеріали незамінні, оскільки не тільки несуть в собі інформацію про безпосередньо записаного на плівці або зображеного на фотографії, але найтіснішим образом пов'язані також з обставинами їх отримання, які мають значення доказових фактів. Як і будь-який інший речовий доказ, ці матеріали повинні бути оглянуті (включаючи прослуховування і фіксацію їх вмісту в протоколі слідчої дії), при необхідності перевірені за допомогою судової експертизи і, у разі визнання речовими доказами, залучені до справи особливою постановою.

Важливе значення має питання, чи можуть порушення правового режиму збирання оперативно-розшукових даних, встановлені Федеральним законом «Про оперативно-розшукову діяльність», спричинити неприпустимість сформованих на їх основі доказів. У ст. 75 УПК неприпустимість зв'язується лише з порушеннями самого Кодексу, тому при буквальному тлумаченні вказаної статті порушення оперативно-розшукового закону в розрахунок як би не приймаються. Однак такий підхід суперечив би ч. 2 ст. 50 Конституції РФ, в яких неприпустимість доказів ставиться в залежність від порушення при їх отриманні будь-якого федерального закону, в тому числі, очевидно, і Федерального закону «Про оперативно-розшукову діяльність». Тому докази, отримані внаслідок оперативно-розшукових заходів, проведених з істотними порушеннями названого закону, повинні признаватися недопустимими. Інакше створювало б можливість, формально не порушуючи кримінально-процесуальних норм, в обхід їх, залучати до орбіти карного судочинства предмети і відомості, здобуті в порушення конституційних прав особистості.

Умовою допустимості отриманих внаслідок оперативно-розшукових заходів доказів є дотримання насамперед наступних вимог Закону «Про оперативно-розшукову діяльність»:

в ході проведення оперативно-розшукових заходів може використати

ця тільки такі технічні і інакші засоби, які не наносять збиток жиз

ні і здоров'ю людей і не заподіюють шкоду навколишньому середовищу (ч. 3 ст. 6);

забороняється проведення оперативно-розшукових заходів і использова

ние спеціальних і інакших технічних засобів, призначених (азрабо

танних, пристосованих, запрограмованих) для негласного получе

ния інформації, не уповноваженими на те справжнім Федеральним

законом фізичними і юридичними особами (ч. 5 ст. 6);

проведення оперативно-розшукових заходів, які обмежують кон

ституционние права людини і громадянина на таємницю переписки, телефонних

переговорів, поштових, телеграфних і інакших повідомлень, що передається по це

тям електричному і поштовому зв'язку, а також право на недоторканість

житла, допускається лише на основі судового рішення. У випадках, які

не терплять зволікання і можуть привести до здійснення тяжкого злочину, а також при наявності даних про події і дії, що створюють загрозу державної, військової, економічної або екологічної безпеки Російській Федерації, допускається проведення вказаних оперативно-розшукових заходів на основі вмотивованої постанови одного з керівників органу, що здійснює оперативно-розшукову діяльність, з обов'язковим повідомленням суду (судді) протягом 24 годин. Протягом 48 годин з моменту початку проведення оперативно-розшукового заходу орган, його що здійснює, зобов'язаний отримати присудження про проведення такого оперативно-розшукового заходу або припинити його проведення (ч. 2 ст. 8 Закони);

перевірочна закупівля або контрольоване постачання предметів, речовин і

продукції, вільна реалізація яких заборонена або оборот яких

обмежений, а також оперативний експеримент або оперативне впровадження

посадових осіб органів, що здійснюють оперативно-розшукову дея

тельность, а одинаково осіб, що сприяють ним, проводяться на основа

нді постанови, затвердженого керівником органу, осуществляюще

го оперативно-розшукову діяльність (ч. 5 ст. 8 Закони);

проведення оперативного експерименту допускається тільки в цілях виявле

ния, попередження, припинення і розкриттів тяжкого злочину, а так

само з метою виявлення і встановлення осіб, їх що готують, соверша

ющих або ч, що здійснили (. 6 ст. 8);

при проведенні оперативно-розшукових заходів щодо основ, преду

смотренним пунктами 1-4 і 6 ч. 2 ст. 7 даних Закони (астности, при нали

чії ознак протиправного діяння, а також про осіб, його подготавлива

ющих, що здійснюють або що здійснили, якщо немає достатніх даних для

розв'язання питання про збудження карної справи), забороняється провести: об

проходження приміщень, будівель, споруд, дільниць місцевості і транспорт

них коштів, контроль поштових відправлень, телеграфних і інакших повідомлень,

прослуховування телефонних переговорів, зняття інформації з технічних

каналів зв'язку (ч. 7 ст. 8);

переказ гласності відомостей про осіб, впроваджених в організовані пре

ступние групи, про штатних негласних співробітників органів, здійснюю

щих оперативно-розшукову діяльність, а також про осіб, що надають

або що сприяли ним на конфіденційній основі, допускається

лише з їх згоди в письмовій формі і у випадках, передбачених феде

ральними законами (ч. 2 ст. 12).

Представляється, що порушення названих умов робить недопустимим всі отримані внаслідок оперативно-розшукових заходів доказу. Наприклад, вторгнення співробітників оперативного підрозділу в житлі проти волі проживаючих в йому осіб без судового дозволу або (в невідкладних випадках) без подальшого повідомлення суду при проведенні перевірочної закупівлі або оперативного експерименту з метою вилучення наркотиків, зброї і т. п. позбавляє доказової сили отримані таким шляхом речові докази, свідчення свідків-очевидців подібного вилучення, зроблену при. цьому відеозапис, висновок експерта.

Недопустимі провокуючі дії співробітників оперативних служб і осіб, що сприяють ним на конфіденційній основі, що підштовхують особу до здійснення злочину (наприклад, домовленості придбати наркотик для особи, залученої співробітниками міліції до участі в оперативному експерименті, обіцянку «пригостити?* наркозависимое особа придбаним таким чином наркотиком; нав'язування хабаря посадовій особі і т. п.) - Подібні дії ігнорують задачу попередження і припинення злочинів (ст. 2 Закону «Про оперативно-розшукову діяльність»), підміняючи її незаконною (а іноді навіть карно-протиправним) відміною до здійснення злочину, тому отримані внаслідок такого роду акцій дані не можуть служити доказами у справі.

Згідно з діючими підзаконними нормативно-правовими актами представлення оперативними підрозділами результатів оперативно-розшукової діяльності органу дізнання, слідчим, прокурором або в суд здійснюється на основі постанови керівника органу, що здійснює оперативно-розшукову діяльність, і означає передачу у встановленому законодавством РФ і відомчими нормативними актами порядку конкретних оперативно-службових документів, які після визначення їх относимости і допустимість для карного судочинства можуть бути залучені до карної справи. Перелік керівників (посадових осіб) органів, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, що мають право винести постанови про представлення результатів оперативно-розшукової діяльності органу дізнання, слідчому, прокурору або в суд, відповідає переліку посадових осіб, що мають право підпису постанов і затвердження завдань на проведення оперативно-технічних заходів. Перелік вказаних осіб може доповнюватися відомчими нормативними правовими актами.

При підготовці матеріалів необхідно враховувати, що зведення про або використаних при проведенні негласних оперативно-розшукових заходів, що використовуються силах, коштах, джерелах, методах, планах і результатах оперативно-розшукової діяльності, про осіб, впроваджених в організовані злочинні групи, про штатних негласних співробітників і про осіб, що сприяють (що надавали) ним на конфіденційній основі, а також про організацію і тактику проведення оперативно-розшукових заходів складає державну таємницю.

Представлення результатів оперативно-розшукової діяльності включає в себе:

винесення керівником органу, що здійснює оперативно-розшукову

діяльність, постанови про представлення результатів оперативно-ро

зискной діяльності органу дізнання, слідчому, прокурору або в суд;

винесення при необхідності постанови про розсекречення окремих

оперативно-службових документів, вмісних державну таємницю;

оформлення супровідних документів і фактичну передачу маті

ріалів (пересилка поштою, передача з нарочним і т. п.).

У кожному конкретному випадку можливість представлення результатів оперативно-розшукової діяльності, вмісних відомості про організацію і тактику проведення оперативно-технічних заходів, що використовується технічних засобах, штатних негласних співробітниках оперативно-технічних і оперативно-пошукових підрозділів, повинна в обов'язковому порядку узгоджуватися з виконавцями відповідних заходів.

Результати оперативно-розшукової діяльності можуть представлятися у вигляді узагальненого офіційного повідомлення (довідки-меморандуму) або у вигляді оригіналів відповідних оперативно-службових документів.

Матеріали, що Представляються повинна супроводити інформація про час, місце і обставини вилучення в ході оперативно-розшукової діяльності предметів і документів, отримання відео- і аудиозаписей, кіно- і фотоматеріал, копій і зліпків, повинен бути приведене опис індивідуальних ознак вказаних предметів і документів. Допускається представлення матеріалів в копіях, в тому числі з перенесенням найбільш важливих моментів (розмов, сюжетів) на єдиного носія, що обов'язково обмовляється в супровідних документах (протоколах). Оригінали матеріалів в цьому випадку зберігаються в оперативному підрозділі до завершення судового розгляду і вступу вироку в законну силу.