На головну   всі книги   до розділу   зміст
1 2 3 4 5 9 10 11 12 14 15 16 17 18 19 20 21 22 24 25 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 64 65 66 67 68 69 72 73 74 75 76 77 78 81 82 83 84 85 88 89 91 92 94 95 96 97 98 102 103 104 105 106 108 109 110 111 113 114 115 116 118 119 121 122 123 125 126 127 129 130 133 134 136 137 139 140 141 142 144 145 146 147 148 150 151 152 154 155 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 169 170 172 173 175 176 177 178 180 181 182 183 185 186 187 188 189 191 192 193 195 197 198 199 200 201 203 204 205 206 207 208 210 211 214 215 216 217 218 219

з 1. Загальні умови судового розгляду

1. Поняття загальних умов судового розгляду

Загальні умови судового розгляду - це такі кримінально-процесуальні норми, які застосовуються в судовому розгляді по кожній карній справі, т. е. мають по відношенню до цієї стадії загальний характер. З урахуванням цієї обставини в текстах кодексів їх звичайно виділяють в окремий розділ, що забезпечує зручність користування нормативним матеріалом. До числа загальних умов судового розгляду відносяться наступні положення: підсудність, безпосередність дослідження доказів, усність і гласність судового розгляду, незмінність складу суду, рівність прав сторін, учасники судового розгляду, межі судового розгляду, судові рішення, що приймається в судовому розгляді, регламент судового засідання, міри впливу за порушення порядку в судовому засіданні, протоколювання судового засідання.

Безпосередність дослідження доказів, усність і гласність судового розгляду є не тільки загальними умовами судового розгляду, але і принципами змагального карного судочинства. Вони були детально розглянуті нами в гл. 4 підручники.

2. Підсудність

Підсудність є сукупність ознак карної справи, які дозволяють встановити певний суд, який правомочний розглянути цю справу як суд першої інстанції. Стаття 47 Конституції РФ передбачає, що ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи в тому суді і тим суддею, до підсудності яких воно віднесене законом. Реалізації даного конституційного положення служать правила визначення предметної (родової), персональної і територіальної підсудності.

Предметна (родової) ознака підсудності визначається особливостями предмета виробництва по карній справі, т. е. родом і характером карних справ, що розглядаються. Рід карних справ визначається кваліфікацією діяння по статтях Особливої частини УК, характер - деякими іншими ознаками, наприклад наявністю в матеріалах справи відомостей, що становлять державну таємницю. За допомогою предметної підсудності забезпечується розмежування компетенції судів різних рівнів (ланок) судової системи.

УПК передусім встановлює предметну підсудність світових суддів (ч. 1 ст. 31). Ним підсудні справи про злочини, карані покаранням не більш трьох років позбавлення свободи, за вилученням тих видів злочинів, які перераховані в частині

першої названої статті. Карні справи, підсудні світовому судді, про злочини, довершені військовослужбовцями і громадянами, що проходять військові збори, розглядаються суддями гарнізонних військових судів одноосібно в порядку, встановленому для виробництва у світового судді. У цих випадках вирок і постанова можуть бути оскаржені в касаційному порядку (ч. 6 ст. 30).

Переважну більшість карних справ розглядають районні суди. По

цьому їх предметна підсудність визначається методом виключення: районним

судам підсудні справи про всі злочини, за вилученням карних справ, составля

ющих предмет ведіння інших федеральних судів всіх рівнів (ключая воен

ние) і світових судів. *

Предметна підсудність верховних судів республік, крайових (обласних) судів, судів міст федерального значення, судів автономних областей і автономних округів визначається в УПК двома способами. По-перше, шляхом прямої вказівки видів злочинів, справи про яких віднесені до компетенції судів цього рівня. Це не тільки справи про тяжкі або особливо тяжкі злочини, але і злочинах середнього і невеликого тягаря (ст. 294-302 УК РФ і інш.). По-друге, до предметної підсудності цих судів віднесені карні справи, передані в дані суди в порядку ст. 34. 35 УПК, а також ті, в матеріалах яких містяться відомості, що становлять державну таємницю.

У разі обвинувачення однієї особи або групи осіб в здійсненні декількох злочинів, карні справи про яких підсудні судам різних рівнів, карна справа про всі злочини розглядається вищестоящим судом (ч. 1 ст. 33).

Персональна ознака встановлює спеціальні норми про підсудність карних справ в залежності від того або інакшого соціального положення обвинуваченого (підсудного), що є певним вилученням з принципу про рівність всіх перед законом і судом. Персональну підсудність закон встановлює у відношенні: а) військовослужбовців і прирівняних до них осіб; б) окремих категорій посадових осіб, що користуються службовим імунітетом.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 7 Федеральних конституційних закони «Про військові суди Російської Федерації», військовим судам підсудні справи про злочини, в здійсненні яких звинувачуються військовослужбовці, громадяни, що проходять військові збори, а також громадяни, звільнені з військової служби, громадяни, минулі військові збори, при умові, що злочини довершені ними в період проходження військової служби, військових зборів (остання група громадян зовсім не згадується в УПК). Справи про злочини, в здійсненні яких звинувачуються військовослужбовці, в тому числі громадяни, що проходять військові збори, при умові, що злочини довершені ними до заклику або надходження на військову службу, військові збори, неосудні військовим судам.

Підсудність військовим судам при конкуренції ознак персональної підсудності з інакшими судами може визначатися по так званому зв'язку справ. Якщо карна справа по обвинуваченню групи осіб підсудно військовому суду у відношенні хоч би одного з них, то воно може розглядатися військовим судом лише при неодмінній умові, що проти цього не заперечують те обличчя або ті особи, які не є військовослужбовцями або громадянами, що проходять військові сбори.- При наявності заперечень з боку вказаних осіб карна справа відносно їх виділяється в окреме виробництво і розглядається відповідним судом загальної юрисдикції. У випадку, якщо виділення карної справи в окреме виробництво неможливе, дане карна справа відносно всіх осіб розглядається відповідним судом загальної юрисдикції (ч. 7 ст. 31 УПК).

У даний час по персональній ознаці визначається підсудність Верховному Суду РФ. Як суд першої інстанції він повинен розглядати карні справи депутатів Державної Думи, членів Поради Федерації і судді федеральних судів у випадку, якщо вони до початку судового розгляду заявлять про це клопотання (ст. 452), що служить важливою гарантією незалежності вказаних осіб.

Крім того, Верховному Суду РФ також підсудні карні справи, віднесені федеральним конституційним законом і федеральним законом до його підсудності. У цей час таким законом є Федеральний конституційний закон «Про військові суди Російської Федерації». Згідно ст. 9 цього закону Військова колегія Верховного Суду РФ розглядає в першій інстанції, зокрема, справи про злочини особливої складності або особливого суспільного значення, які Військова колегія має право прийняти до свого виробництва при наявності клопотання обвинуваченого.

Територіальна ознака підсудності складається в тому, що карна справа підлягає розгляду в суді по місцю здійснення злочину. Це сприяє більш повному дослідженню обставин справи і обліку місцевих умов. Якщо визначити місце здійснення злочину неможливо (наприклад, крадіжка довершена в поїзді дальнього проходження і точний момент її закінчення невідомий), справа підсудна тому суду, в районі діяльності якого закінчене попереднє слідство або дізнання у справі. Коли ж злочини довершені в різних місцях", то карна справа по постанові вищестоящого суду передається тому суду, юрисдикція якого розповсюджується на те місце, де довершена більшість злочинів, належних розгляду по даній справі, або де довершене найбільш тяжке з них.

Згідно ст. 35 УПК територіальна підсудність карної справи може бути змінена в наступних випадках:

по клопотанню сторони - у разі задоволення заявленого нею відведення

всьому складу відповідного суду;

по клопотанню сторони або з ініціативи голови суду, в якого

поступила карна справа:

а) якщо всі судді даного суду раніше брали участь у виробництві по

карній справі, що розглядається, що є основою для їх від

вода (ст. 63);

б) якщо не всі учасники карного судочинства по даній уголов

ному справі проживають на території, на яку розповсюджується юрис

дикція даного суду, і всі обвинувачені згодні на зміну террито

риальной підсудності даної карної справи.

При цьому зміна територіальної підсудності карної справи допускається лише до початку судового розгляду. Питання про зміну територіальної підсудності карної справи дозволяється головою вищестоящого суду або його заступником в порядку, встановленому для судового порядку розгляду жалоб (ч. 3, 4, 6 ст. 125).

Суддя, встановивши в порядку підготовки до судового засідання, що справа, що поступила до нього непідсудно даному суду, у відповідності з п. 1 ч. 1 ст. 227 зобов'язаний винести постанову про напрям справи по підсудності. Карна справа прямує по підсудності безпосередньо в той суд, якому воно підсудне. Разом з тим закон наказує і виключення з цього загального правила. Так, суд має право залишити карну справу, підсудну іншому суду того ж рівня, в своєму виробництві, якщо він вже приступив до його розгляду в судовому засіданні, а підсудний на це згодний. Однак коли карна справа підсудно вищестоящому суду або військовому суду, то воно у всіх випадках підлягає передачі по підсудності (ст. 34).

Спори про підсудність між судами не допускаються. Будь-яка карна справа, передана з одного суду в інший в розглянутому вище порядку, підлягає безумовному прийняттю до виробництва тим судом, якому воно передане (ст. 36) Дана норма спрямована на запобігання випадкам тяганини і сперечання між судами з приводу підсудності. Суд не має право відмовлятися від розгляду карної справи, направленого йому у відповідності зі ст. 34 і 35.

3. Незмінність складу суду

Незмінність складу суду є одним з способів забезпечення безпосередності дослідження судом доказів у справі. Склад суду протягом усього судового розгляду повинен бути постійним, т. е. карна справа розглядається одним і тим же суддею або одним і тим же складом суду. Не допускається також і розгляд справи неповним складом суду. Якщо будь-хто з суддів позбавлений можливості продовжити участь в судовому засіданні, то він замінюється іншим суддею і судовий розгляд карної справи починається спочатку (ст. 242 УПК).

Причинами, що позбавляють суддю можливості продовжувати участь в судовому засіданні і що вимагають його заміни, можуть бути задоволення самовідводу або відведення судді, його тривала хвороба і т. д. У разі нетривалої хвороби судді його заміна не обов'язкова, і в судовому засіданні на цей час може бути оголошений перерва.

4. Рівність прав сторін

В судовому засіданні сторони обвинувачення і захисту користуються рівними правами на заяву відведення і клопотання, представлення доказів, участь в їх дослідженні, виступ в судових прениях, представлення суду письмових формулювань по ряду питань, що дозволяються судом при постанові вироку (п. 1-6 ч. 1 ст. 299 УПК), на участь в розгляді інакших питань, виникаючих в ході судового розгляду.

Рівність прав сторін в судовому засіданні є їх формальна рівноправність. Однак для того, щоб в судочинстві дотримувалася реальна змагальність, необхідна не формальна рівноправність, ^. рівність можливостей сторін по реалізації своїх інтересів. Формальна рівноправність досить для створення умов справедливого противоборства тільки тоді, коли сторони не тільки юридично, але і фактично рівні між собою. Якщо ж спочатку сили сторін різні, їх потрібно постачити і неоднаковими по своєму об'єму і змісту правами, які в цьому випадку врівноважують сумарні позиції сторін. Тому

в публічно-змагальному судочинстві, де сперечаються фактично нерівносильні суб'єкти - держава і особистість, на стороні останній знаходяться так звані переваги захисту, головним з яких є презумпція невинності. Навіть в судовому засіданні, де сторони мають зовні тотожні права по представленню і дослідженню доказів, заяві відведення і клопотання, висловлюванню думок і виступу в судових прениях, загалом їх процесуальне положення далеко не співпадає. Тягар доведення лежить на обвинувачі, а всі сумніви тлумачаться на користь обвинуваченого.

По значенню ст. 15 УПК («Змагальність сторін») суд зобов'язаний створювати обом сторонам рівні умови для відстоювання ними своїх процесуальних позицій. Однак одного цього може виявитися недостатньо для забезпечення правосуддя, винесення у карній справі правильного по суті і справедливого рішення. Якщо сторони були об'єктивно поставлені ходом виробництва в нерівні або несправедливі умови, що загрожують однією з них несприятливим виходом справи, а зусиль найслабішої сторони явно недостатньо, щоб самостійно виправити положення, суд не повинен дати процесу передчасно припинитися легкою перемогою сторони, що застала іншу «зненацька», а зобов'язаний відновити їх рівновагу з тим, щоб справа була доведена до логічного кінця. Для цього допустима певна субсидиарная (допоміжна) активність суду в з'ясуванні істини у справі, в тому числі проведення ним слідчих дій. Така субсидиарная активність націлена на відновлення рівноваги, або фактичної рівності сторін. Наприклад, в ході судового розгляду однієї з сторін пред'являються нові докази (наприклад, викликаються для надання свідчень раніше не відомі іншій стороні свідки), самостійна перевірка і спростування яких в судовому засіданні явно перевищує можливості іншої сторони, т. е. є для неї непосильної. У такому випадку (при умові бездіяльності відповідної, найслабішої, сторони, наприклад підсудної) суд має право і зобов'язаний викликати необхідних свідків, витребувати предмети і документи і т. д., здатні пролити світло на дані обставини, і таким способом запобігти несправедливість і порушення рівності сторін. Ясно, що в переважній більшості випадків в подібному невигідному положенні ризикує виявитися сторона захисту, в той час як у державного обвинувача потенційні можливості для збирання спростовуючих доказів зберігаються майже завжди. Тому правило, що пропонується може розцінюватися в основному як елемент інституту переваги захисту (див. про нього з 5 гл. 4 підручники).

Щось подібне можна знайти в англійському процесі, де суддя має право з власної ініціативи, діючи активно, викликати і допитати свідків, яких не представила жодна з сторін, щоб з'ясувати всі неясні питання, якщо, з його точки зору, це не було зроблене сторонами. Однак важливо підкреслити, що якщо отримані судом докази виявляються звинувачувальними, т. е. спростовують доводи захисту (так звані спростовуючі докази), вони можуть бути визнані допустимими тільки в тому випадку, коли виклик судом свідків був пов'язаний з тим, що захист представив з ряду геть Докази, що виходять, до яких «не міг би домислитися самий винахідливий розум»1.

1 См.: Уолкер Р. Англійська судова система. С. 513-514.

Потреба в субсидиарной активності суду може виникнути і в тому випадку, коли з'ясування істотних для справи фактів на користь обвинуваченого поставлене під загрозу через те, що оборонець обвинуваченого виявляє очевидну некомпетентність або несумлінність; коли потерпілий, в зв'язку з нестачею коштів що не запросив адвоката, не уміє розпорядитися своїми правами і т. п. Нарешті, слідчі дії по почину суду мислимі для перевірки даних, що з'явилися про процесуальні порушення з метою розв'язання питання об допустимість представлених сторонами доказів і захисти прав осіб, що бере участь в процесі. Наприклад, отримавши інформацію про застосування незаконного насилля до обвинуваченого, суд може з своєї ініціативи допитати цю особу, призначити його огляд і т. д. Така субсидиарная активність націлена на відновлення рівноваги, або фактичної рівності сторін, і тому скорочено може іменуватися егалитарной (від фр. egalite- рівність).

Проте, ініціатива суду доречна і тоді, коли закон передбачає обов'язкове проведення яких-небудь слідчих дій, але ні від однієї з сторін не поступає клопотання про їх проведення. Крім того, суд може як по клопотанню сторони, так і з власної ініціативи повернути справу прокурору з стадії судового розгляду з метою усунення перешкод для його розгляду судом, коли в ході досудебного виробництва були допущені істотні порушення закону, не устранимие в судочинстві. У подібних випадках, коли ініціатива суду продиктована безпосередньо інтересами дотримання або виконання норм закону, мова може йти про легальну субсидиарной активність суду.

5. Учасники судового розгляду

До числа загальних умов судового розгляду закон відносить участь в ньому: головуючого в судовому засіданні (ст. 243 УПК), секретаря судового засідання (ст. 245), обвинувача (ст. 246), підсудного (ст. 247), оборонця (ст. 248), потерпілого (ст. 249), цивільного позивача або цивільного відповідача (ст. 250), фахівця (ст. 251).

Головуючий - суддя, який керує судовим засіданням при колегіальному розгляді карної справи, а також суддя, що розглядає карну справу одноосібно (п. 26 ст. 5). Перед головуючим стоять наступні задачі: а) забезпечення змагальності і рівноправності сторін; б) забезпечення дотримання розпорядку судового засідання; в) роз'яснення всім учасникам судового розгляду їх прав і обов'язків, порядку їх здійснення; г) ознайомлення їх з регламентом судового засідання. По значенню ст. 15 з метою дотримання змагального порядку судового розгляду головуючий зобов'язаний створювати на основі рівноправності необхідні умови для виконання сторонами їх процесуальних обов'язків і здійснення наданих їм прав, а також вживати заходів до того, щоб інші члени складу суду належно відправляли функцію правосуддя, не впадаючи ні в звинувачувальний, ні у виправдувальний схил.

Секретар судового засідання веде протокол судового засідання. Він зобов'язаний повно і правильно викладати в протоколі дії і рішення суду, а одинаково дії учасників судового розгляду, що мали місце в ході судового засідання.

Секретар судового засідання перевіряє явку в суд осіб, які повинні брати участь в судовому засіданні. Секретар судового засідання бере участь не тільки в ході судового розгляду, але і в судових засіданнях на досудебном виробництві - при розв'язанні суддею питання про застосування висновку під варту і домашнього арешту, продовженні термінів змісту під вартою, перекладі особи в психіатричний стаціонар (ст. 107,108, ч. 1 ст. 435), при розгляді жалоб учасників процесу (ст. 125), при розгляді питання про отримання дозволів на виробництво слідчих дій і накладення арешту на майно (ст. 115,165) і інш. Крім того, за дорученням головуючого секретар виконує дії по складанню попереднього списку присяжних засідателів (ст. 326). Після призначення судового засідання по розпорядженню головуючого секретар судового засідання проводить відбір кандидатів в присяжні засідателі із загального і запасного річних списків, що знаходяться в суді шляхом випадкової вибірки. Секретар судового засідання також може провести перевірку обставин, перешкоджаючих участі особи як присяжний засідатель в розгляді карної справи. По завершенні відбору кандидатів в присяжні засідателі секретарем складається попередній список з вказівкою їх прізвищ, імен, по батькові і домашніх адрес, який підписується секретарем судового засідання, якщо він складав даний список.

Державний обвинувач - це підтримуюче від імені держави обвинувачення в суді по карній справі посадова особа органу прокуратури, а за дорученням прокурора або у випадках, коли попереднє розслідування проведене в формі дізнання, також дізнавач або слідчий (п. 6 ст. 5). Участь державного обвинувача обов'язкова в судовому розгляді карних справ публічного і приватнопублічного обвинувачення, оскільки без цього неможливо забезпечити змагальність процесу. Крім того, саме державний обвинувач починає судове слідство, викладаючи пред'явлене підсудному обвинувачення (ч. 1 ст. 273).

Державний обвинувач в судовому розгляді є стороною обвинувачення, а не органом нагляду за законністю. Тому він, зокрема, висловлює суду лише свою думку з питань, виникаючих в ході судового розгляду, а не дає висновки, як це мало місце згідно з старим кримінально-процесуальним законом (ч, 1 ст. 248 УПК РСФСР 1960 р.).

Нарівні з державним обвинувачем обвинувачення, в тому числі у справах приватнопублічного і публічного характеру, має право підтримувати потерпілий (п. 16 ч. 2 ст. 42). Це так зване додаткове (додаткове) обвинувачення, коли потерпілий наділений певним об'ємом прав (по заяві клопотання і відведення, представленню і дослідженню доказів, участі в судових прениях, оскарженню рішень суду), але у разі відмови державного обвинувача від підтримки обвинувачення не може продовжувати підтримувати його самостійно.

Державний обвинувач в судовому розгляді має право відмовитися від обвинувачення. Відмова від обвинувачення (повний або частковий) може бути пов'язана з переконанням обвинувача у відсутності події злочину або складу злочину в діянні підсудного (п. 1,2 ст. 24) або в непричетності його до здійснення злочину, а також з витіканням термінів давності карного переслідування, смертю підсудного (а виключенням випадків, коли виробництво по

карній справі необхідне для реабілітації вмерлого); відсутністю заяви потерпілої, якщо карна справа може бути збуджена не інакше як по його заяві; виявленням під час судового розгляду відсутності висновку суду про наявність ознак злочину в действияходного з осіб, вказаних в п. 1-5, 9 і 10 ч. 1 ст. 448, або відсутність згоди відповідно Поради Федерації, Державної Думи, Конституційного Суду Російської Федерації, кваліфікаційної колегії суддів на збудження карної справи або залучення як обвинувачений один з осіб, вказаних в п. 1 і 3-5 ч. 1 ст. 448 (п. 1, 2 ст. 27; п. 3-6 ст. 24).

Часткова відмова від обвинувачення може мати місце, коли названі основи торкаються тих, що тільки деяких ставилися раніше в провину епізодів діяльності підсудного або тільки окремого підсудного, якщо їх декілька. Відмова державного обвинувача від обвинувачення спричиняє за собою повне або часткове припинення карної справи або карного переслідування.

Відмова від обвинувачення потрібно відрізняти від зміни обвинувачення державним обвинувачем. Така зміна допускається лише у бік його пом'якшення. Зміна державним обвинувачем обвинувачення не веде ні до повного, ні до часткового припинення карної справи або карного переслідування. Зміна обвинувачення може перебувати у виключенні з юридичної кваліфікації діяння ознак злочину, обтяжуючих покарання, т. е. ознак кваліфікованого складу злочину, що включає передбачені відповідною частиною статті карного закону обтяжуючі обставини (наприклад, ознаки особливої жорстокості, хуліганських спонук при обвинуваченні у вбивстві по ч. 2 ст. 105 УК РФ і т. п.).

Зміна обвинувачення державним обвинувачем в судовому розгляді може виражатися і у виключенні з обвинувачення посилання на яку-небудь норму УК РФ, якщо діяння підсудного повністю охоплюється складом іншого злочину, який спочатку був вказане (ставилося обвинуваченому) в звинувачувальному ув'язненні або звинувачувальному акті. У цьому випадку має місце повернення до попередньої кваліфікації. Перекваліфікація діяння на новий злочин, обвинувачення в якому раніше не пред'являлося і не було вказане в звинувачувальному ув'язненні або акті, недопустима, оскільки це означало б поворот обвинувачення до гіршого в зв'язку з порушенням права підсудного на захист (див. про це нижче).

Зміна обвинувачення державним обвинувачем - це і перекваліфікація ним діяння відповідно до норми Карного кодексу, що передбачає більш м'яке покарання.

Підсудний за загальним правилом є обов'язковим учасником судового розгляду. При нез'явленні підсудного розгляд карної справи повинне бути відкладено на певний термін з одночасним викликом підсудного в судове засідання, а до підсудного, що не явилося без шанобливих причин, можуть бути застосовані заходи процесуального примушення (привід, заходи припинення) або відносно його може бути направлений запит іноземній державі про видачу (ст. 460). Якщо підсудний сховався, суд припиняє виробництво відносно цього підсудного до його розшуку, про що виноситься постанова (ч. 3 ст. 253). Закон дозволяє припинення виробництва у

справі і в тому випадку, якщо на момент підготовки до судового засідання місце знаходження обвинуваченого відоме, однак реальна можливість його участі в судовому розгляді відсутня (ч. 4 ст. 238).

Проте, із згоди підсудної судовий розгляд без його участі може бути допущений у випадку, якщо по карній справі про злочин невеликого або середнього тягаря сам підсудний клопочеться про розгляд даної карної справи в його відсутність. Однак це не дозволяється, коли по клопотанню підсудного проводиться судове засідання про постанову вироку без проведення судового розгляду в зв'язку із згодою з пред'явленим обвинуваченням -* в цьому випадку участь підсудного в судовому засіданні обов'язково (ч. 1 ст. 316).

Оборонець підсудного бере участь в судовому розгляді в дослідженні доказів, заявляє клопотання, викладає суду свою думку по суті обвинувачення і його доведеності, про обставини, пом'якшувальні покарання підсудного або реабілітуючого його, про міру покарання, а також з інших питань, виникаючих в ході судового розгляду. Оборонець не тільки бере участь в дослідженні доказів, але так само, як і державний обвинувач, має право представляти їх в судовому засіданні внаслідок положення про рівність прав сторін (ст. 244). Оборонець викладає свою думку по суті обвинувачення і його доведеності у вступній заяві на початку судового слідства (ч. 2 ст. 273, ч. 1-3 ст. 335), а також в своєму виступі в судових прениях.

У відповідності зі ст. 6 Федерального закону «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» від 31.05.02 м. в ході судового розгляду оборонець-адвокат не має право, зокрема:

займати у справі позицію всупереч волі довірителя (підсудного), за исклю

чением випадків, коли він переконаний в тому, що довіритель себе оговорює;

робити публічні заяви про доведеність провини довірителя, якщо той її

заперечує;

розголошувати відомості, повідомлені йому довірителем в зв'язку з наданням по

следнему юридичній допомозі, без згоди довірителя;

відмовитися від прийнятого на себе захисту.

Потерпілий в судовому засіданні, по-перше, бере участь в підтримці обвинувачення, захищаючи свої права і законні інтереси; а по-друге, є джерелом доказової інформації. Він повинен бути зазделегідь сповіщений про місце і час судового засідання. При нез'явленні потерпілого суд вирішує питання про розгляд справи або відкладення його, в залежності від того, чи можливі у відсутність потерпілого повне з'ясування всіх обставин справи і захист його прав і законних інтересів. Заздалегідь суд заслуховує думку державного обвинувача, підсудного, оборонця, інших потерпілих, цивільного позивача, цивільного відповідача і їх представників про можливість розгляду справи у відсутність потерпілого, що не явився. Коли явка потерпілого визнана судом обов'язкової, розгляд справи відкладається. Якщо при цьому причина нез'явлення викликаного в судове засідання потерпілого визнана судом неуважної, він може бути підданий приводу (ст. 113).

Нез'явлення потерпілого без шанобливих причин у справах приватного обвинувачення вважається його відмовою від підтримки обвинувачення і спричиняє припинення справи судом.

Разом з тим приватним обвинувачем у справах даної категорії може бути не тільки потерпілий, але і законний представник неповнолітнього потерпілого (ч. 1 ст. 318). У цьому випадку нез'явлення потерпілого при умові явки приватного обвинувача не виключає розгляду справи.

Цивільний позивач, цивільний відповідач і їх представники беруть участь в судовому розгляді. У відсутність цивільного позивача суд може розглянути цивільний позов тільки при умові, якщо: а) про це клопочеться цивільний позивач або його представник; б) цивільний позов підтримує прокурор; в) підсудний повністю згодний з пред'явленим цивільним позовом. У всіх інших випадках суд має право залишити цивільний позов без розгляду. При цьому цивільний позивач зберігає можливість пред'явити позов в порядку цивільного судочинства.

У УПК РФ не дано відповіді на питання, які наслідки нез'явлення в судове засідання цивільного відповідача. Однак представляється, що аналогічно з порядком, існуючим в цивільно-процесуальному праві, карний суд має право не відкладати розгляд позову, а значить, і всієї справи, в зв'язку з нез'явленням цивільного відповідача. При цьому для розгляду позову судом в карному процесі не мають значення причини нез'явлення в судове засідання цивільного відповідача, проте, як і цивільного позивача. Це пояснюється другорядним значенням цивільно-правової суперечки для карного судочинства, де головним предметом є питання про карну відповідальність, а також збереження за цивільним позивачем і цивільним відповідачем можливості защи: щать свої майнові права в порядку цивільного судочинства.

Фахівець може бути викликаний в судове засідання не тільки самим судом, але і з ініціативи сторін. При цьому суд не має право відмовити сторонам в клопотанні про допит фахівця (ч. 4 ст. 271) - Задачею фахівця є постановка питань експерту при призначенні експертизи в судовому розгляді, надання допомоги суду при проведенні судових слідчих дій і роз'яснення сторонам і суду питань, вхідних в його професійну компетенцію.

6. Межі судового розгляду

і неприпустимість повороту обвинувачення до гіршого

Судовий розгляд проводиться тільки відносно обвинуваченого, т. е. особи, відносно якого на попередньому розслідуванні була винесена постанова про залучення його як обвинувачений або звинувачувальний акт (ч. 1 ст. 47 УПК). Використання в законі терміну «обвинувачений», а не «підсудний», не випадково - законодавець тим самим підкреслив, що проведення судового розгляду правомірне відносно лише тих осіб, які мали можливість в повному об'ємі скористатися процесуальними гарантіями права на захист, наданими на досудебном виробництві обвинуваченому. Іншими словами, межі судового розгляду обмежені довкола тих осіб, які фігурували як обвинувачені в звинувачувальному ув'язненні (ст. 220) або звинувачувальному акті (ст. 225).

Судовий розгляд проводиться лише по пред'явленому обвинуваченню, т. е. обвинуваченню, пред'явленому особі на попередньому розслідуванні в формі постанови про залучення як обвинувачений або звинувачувального акту, а у разі попереднього слідства - і у вигляді звинувачувального висновку (ч. 2 ст. 222). Разом з тим, згідно ч. 8 ст. 246, державний обвинувач до видалення суду в дорадчу кімнату для постанови вироку може також змінити обвинувачення у бік пом'якшення, що не супроводиться пред'явленням підсудному зміненого таким чином обвинувачення. Крім того, суддя в ході попереднього слухання може частково припинити карну справу або переслідування (ст. 239), в зв'язку з чим предметом судового розгляду буде бути лише частина пред'явленого обвинуваченому обвинувачення, а саме те, яке вказане в постанові судді про призначення судового засідання.

Однією з найважливіших гарантій права обвинуваченого на захист є правило про неприпустимість повороту обвинувачення до гіршому (ч. 2 ст. 252). Воно складається в тому, що зміна обвинувачення в судовому розгляді допускається тільки в тому випадку, якщо цим: а) не гіршає положення підсудного; б) не порушується його право на захист. Суворо говорячи, порушення права на захист в широкому значенні слова також означає погіршення положення обвинуваченого і навпаки - всяке погіршення положення обвинуваченого ослабляє можливості захисту. Однак у вузькому значенні, яке використане в названій нормі, погіршення положення обвинуваченого полягає лише в зміні обвинувачення на більш тяжке. Більш тяжким буде вважатися:

нове обвинувачення в здійсненні злочину, за яке карним законом

встановлена більш сувора відповідальність, ніж по колишньому обвине

нию. Якщо верхні межі санкцій статей карного закону неоднакові,

більш тяжким буде вважатися обвинувачення по статті УК, що передбачає

більш високу верхню межу покарання або більш суворий вигляд наказу

ния. Якщо верхні межі санкцій однакові, приймаються в розрахунок їх ниж

ние межі. При цьому більш тяжким є обвинувачення по статті УК, пре

дусматривающей більш високу нижню санкцію;

змінене обвинувачення, юридична кваліфікація якого включає в

порівнянні з колишньою додаткові склади злочинів (овокупность

злочинів), що раніше не ставилися обвинуваченому;

змінене обвинувачення, яке дозволяє визнати наявність небезпечного або

особливо небезпечного рецидиву (ст. 18 УК РФ).

Під порушенням права обвинуваченого на захист розуміється така зміна обвинувачення, при якій нове обвинувачення істотно відрізняється по фактичним обстоятельствам'от раніше пред'явленого, т. е. якщо це спричиняє за собою зміну уявлень про час, місце, спосіб і інші обставини здійснення злочину, що впливає на доведеність або кваліфікацію діяння або що може вплинути на вигляд і міра покарання. Перехід до такого нового обвинувачення в судовому розгляді позбавляє підсудного можливості і часу на те, щоб всебічно обдумати змінене обвинувачення, обрати оптимальну позицію захисту, заявити клопотання про отримання додаткових виправдувальних доказів, іншими словами, порушує його положення з точки зору реалізації права на захист. Істотна зміна обвинувачення з фактичної сторони погіршує положення обвинуваченого по критерію порушення права на захист не тільки тоді, коли

в результаті обвинувачення стає більш тяжким, але навіть в тому випадку, якщо змінене обвинувачення стає більш м'яким. Так, наприклад, зміна обвинувачення в здирстві, передбаченому п. «би» ч. 3 ст. 163 УК РФ (з метою отримання майна у великому розмірі), на п. «в» ч. 2 тих же статті (здирство із застосуванням насилля) - це, без сумніву, перекваліфікація відповідно до норми, що передбачає більш м'яке покарання (частина третя статті 163 УК РФ передбачає максимальне покарання до 15 років позбавлення свободи, тоді як частина друга - лише 7 років). Однак нове обвинувачення істотно відрізняється по кваліфікуючих ознаках і фактичній фабулі від колишнього, воно не було зазделегідь відоме і пред'явлене обвинуваченому, тому засудження його по зміненим таким чином обвинуваченню було б неправомірним.

7. Рішення, що приймаються в судовому розгляді

Крім виголошення вироку суд в стадії судового розгляду має право прийняти ряд інших рішень: про відкладення і припинення судового розгляду; про припинення карної справи; про обрання, зміну або скасування міри припинення і інш.

У разі неможливості судового розгляду в зв'язку з нез'явленням в судове засідання будь-кого з викликаних осіб або в зв'язку з необхідністю витребування нових доказів, суд своїм визначенням або постановою (при одноосібному розгляді справи суддею) відкладає його на певний термін. Одночасно він вживає заходів по виклику або приводу не з'явитися осіб або витребує нові докази (ст. 253 УПК). Відкладення судового розгляду лише на певний термін направлене проти судової тяганини і на забезпечення терміновості судового захисту прав і законних інтересів особистості. Разом з тим прийняття судом рішення про відкладення судового розгляду допускається законом лише при суворо певних умовах: а) при неможливості судового розгляду внаслідок нез'явлення в судове засідання будь-кого з викликаних осіб; б) в зв'язку з необхідністю витребування нових доказів, в тому числі для проведення судової експертизи.

Після поновлення судового розгляду суд продовжує слухання з того моменту, з якого воно було відкладене (ч. 2 ст. 253). Потрібно відмітити, що це означає, по суті, відмову від принципу безперервності судового засідання, який був відомий колишньому кримінально-процесуальному законодавству. Відповідно до цього принципу при поновленні судового розгляду судовий розгляд повинен було починатися з самого початку, що забезпечувало цілісність і повноту враження суддів і сторін від досліджених в судовому засіданні доказів. Нерідко суди відкладають розгляд справ на вельми тривалі терміни, часом неодноразово. У проміжок між засіданнями по даній справі вони розглядають ряд інших справ, що здібно згладжувати або змішати в пам'яті суддів важливі деталі в свідченнях підсудного, потерпілого, свідків і т. д. У результаті судді іноді виносять рішення у справі фактично не на основі оцінки судових доказів у справі в їх сукупності, а керуючись письмовими матеріалами, уривчастими спогадами, що залишилися від минулих засідань, а також окремими (а тому, можливо, односторонніми) доказами, дослідженими в останньому засіданні.

Представляється, що дана новація може вплинути негативний чином на безпосередність дослідження доказів в суді і, як наслідок цього, обгрунтованість рішень, що приймаються.

Для припинення карної справи в судовому засіданні передбачені практично ті ж основи, що і на попередньому слуханні в стадії підготовки до судового засідання (див. з 2 гл. 19 підручники). Крім того, суд може припинити карну справу по основах ч. 2 ст. 443 відносно особи, у якого після здійснення злочину наступив психічний розлад, якщо воно не представляє небезпеки за своїм психічним станом або їм довершене діяння невеликого тягаря.

У ході судового розгляду суд має право обрати, змінити або відмінити міру припинення відносно підсудного (ст. 255). При цьому встановлений термін змісту під вартою підсудного, який за загальним правилом не може перевищувати 6 місяців від дня надходження карної справи в суд (додамо - або з моменту висновку підсудного під варту самим судом.- А. С.) і до виголошення вироку. Вираження, що термін змісту підсудного під вартою «не може перевищувати 6 місяців* означає, що за загальним правилом цей термін вважається граничним. Такий підхід загалом виправданий, оскільки міра припинення не може бути більш суворою, ніж загрожуюче обвинуваченому карне покарання. Покарання визначає суд, і тільки від нього залежить, за який злочин і в якому розмірі воно буде призначене. Отже, тлумачачи сумніви на користь підсудного, до виголошення судом вироку треба вийти з того, що теоретично йому може бути визначене мінімальне покарання з числа тих, що передбачені карним законом. Це означає, що природною тимчасовою межею змісту під вартою як міри припинення, яку призначає суд, повинна бути нижня межа санкцій карного закону, що передбачають позбавлення свободи. По російському кримінальному праву найменший термін позбавлення свободи становить 6 місяців (ч. 2 ст. 56 УК РФ) - йому і відповідає граничний термін змісту під вартою.

Продовження судом вказаного 6-місячного терміну - кожний раз не більш ніж на 3 місяці - повинно мати характер виключення із загального правила. Таке продовження допускається тільки у справах про тяжкі і особливо тяжкі злочини, т. е. таких умисних злочинах, покарання за які перевищує відповідно 5 і 10 років позбавлення свободи (ст. 15 УК РФ). Граничний термін такого продовження законом не обмежений. Представляється, що суд не повинен виявляти першочергової ініціативи при обранні відносно підсудного заходів припинення і продовженні терміну змісту під вартою, оскільки це не узгодиться з його роллю як органу правосуддя, а не карного переслідування (ст. 15 УПК). Ініціатива в прийнятті судом такого рішення повинна вийти від сторони обвинувачення.

Необхідність продовження терміну змісту підсудного під вартою повинна бути вмотивована судом в рішенні про продовження терміну. Основою для продовження повинні бути не загальні припущення про те, що звільнення підсудного з-під варти істотно утруднить всебічне, повне і об'єктивне дослідження обставин справи і т. п., а тільки конкретні докази, вказуючі на збереження основ для обрання міри припинення, вказаних в ст. 97 УПК.

Рішення суду про продовження терміну змісту підсудного під вартою може бути оскаржене в касаційному порядку. Разом з жалобою або протестом у вищестоящий суд представляються копія визначення (постанова) суду і матеріали карної справи, які з'явилися основою для прийняття судового рішення про продовження терміну змісту під вартою.

8. Регламент судового засідання, міри впливу за порушення порядку в судовому засіданні

Регламент судового засідання - це зовнішні вимоги до порядку ведіння, або, інакше говорячи, «обрядовість» судового засідання. Ці вимоги символізують повагу учасників судочинства і публіки, що знаходиться в залі судового засідання, до правосуддя і зводяться до наступного (ст. 257 УПК):

при вході суддів всі присутні в залі судового засідання встають;

всі учасники судового розгляду звертаються до суду, дають показу

ния і роблять заяви стоячи. Відступ від цього правила допускається

тільки з дозволу головуючого;

учасники судового розгляду, а також інакші обличчя, присутні в

залі судового засідання, звертаються до суду зі словами «Шановний суд»,

а до судді - «Ваша честь».

При порушенні порядку в судовому засіданні, непокорі розпорядженням головуючого або судового пристава особа, присутня в залі судового засідання, попереджається про неприпустимість такої поведінки або видаляється із залу судового засідання. На нього може бути також накладено судом грошове стягнення в розмірі до 25 МРОТ в тому ж судовому засіданні, де це порушення було встановлене (ст. 117,118).

Непокора обвинувача або оборонця розпорядженням головуючого, що порушує порядок в залі судового засідання, враховуючи процесуальний статус цих учасників судочинства, не може спричинити їх видалення із залу, оскільки без них продовження змагального процесу неможливе. Тому в таких випадках слухання карної справи по визначенню або постанові суду може бути відкладене, якщо не представляється можливим без збитку для карної справи замінити дану особу іншим (ч. 2 ст. 258). Неможливість без збитку для карної справи замінити обвинувача або оборонця іншим може виражатися в тому, що відсутні юридичні або фактичні можливості такої заміни. Юридично неможливо, наприклад, замінити приватного обвинувач потерпілого у справах, що розглядаються світовим суддею. Фактично неможливо замінити оборонця без збитку для карної справи, якщо в місцевості, де діє даний суд, немає інших адвокатів і т. д. Разом з тим, якщо обвинувач або оборонець в такій мірі порушують порядок, що своєю поведінкою унеможливлюють продовження судового засідання, то слухання справи, на наш погляд, все ж потрібно відкласти, навіть якщо це створює певні труднощі для суду, бо це заподіє менший збиток карній справі, ніж продовження процесу в подібних умовах. Суд має право також попередити обвинувач або оборонця про неприпустимість неналежної поведінки.

Згідно п. 5 ч. 1 і ч. 2 ст. 17 Федеральних закони «Про адвокатську діяльність і адвокатуру» від 31.05.02 м. за здійснення вчинку, що порочить честь і достоїнство адвоката або що поменшує авторитет адвокатури, статус адвоката може бути припинений порадою адвокатської палати на основі висновку кваліфікаційної комісії.

У разі порушення підсудним порядку в судовому засіданні він може бути видалений із залу судового засідання тільки до закінчення прений сторін. Враховуючи процесуальний статус підсудного і загальне правило про неприпустимість заочного розгляду карних справ, його видалення із залу судового засідання повинне бути крайньою мірою. Підсудний може бути видалений із залу суду навіть на час проголошення вироку, який появлятися йому під розписку негайно після проголошення.

Забезпечує порядок судового засідання судовий пристав. При цьому він має право:

застосовувати фізичну силу, спеціальні кошти і вогнепальну зброю

у випадках і в порядку, передбачених Федеральним законом «Про доль

них приставах» від 21.07.97 м.;

видаляти із залу судового засідання по розпорядженню голови суду,

судді або головуючого осіб, що порушують порядок судового за

седания;

затримувати осіб, що допустили порушення громадського порядку в приміщенні

суду, і передавати їх до органів внутрішніх справ;

при необхідності звертатися за допомогою до співробітників органів внутрен

них справ і ФСБ, військовослужбовцем внутрішніх військ, а судові пристави по

забезпеченню встановленого порядку діяльності військових судів - також

до військового командування.

9. Протоколювання судового засідання

В ході судового засідання ведеться протокол (ст. 259 УПК). Протокол судового засідання є єдиним документом, який відображає весь хід судового розгляду, сприяє постанові вироку відповідно до доказів, розглянутих в судовому засіданні, і забезпечує можливість контролю з боку вищестоящих судових інстанцій за виконанням судом вимог закону при розгляді карних справ. У зв'язку з цим головуючий в судовому засіданні повинен приділяти необхідну увагу ведінню протоколу і вживати в ході судового засідання належних заходів для повного і об'єктивного викладу в ньому змісту усього судового розгляду.

Протокол судового засідання є способом фіксації доказів, досліджених судом. Вирок може бути заснований лише на тих доказах, які були безпосередньо досліджені в судовому засіданні; суд не має право посилатися в підтвердження свого виведення на зібрані у справі докази, якщо вони не були досліджені судом і не знайшли відображення в протоколі судового засідання.

У протоколі судового засідання обов'язково вказуються:

- місце і дата засідання, час його початку і закінчення;

карна справа, що розглядається в судовому засіданні;

найменування і склад суду, дане про секретаря, перекладача, обвинувач,

оборонця, підсудного, а також про потерпілого, цивільного позивача, граж

данском відповідачі, їх представниках і інших викликаних в суд особах;

дані про особистість підсудного і про вибрану відносно нього мірі пре

перетину;

дії суду в тому порядку, в якому вони мали місце в ході судового засе

данія;

заяви, заперечення і клопотання осіб, що беруть участь в карній справі;

визначення або постанови, винесені судом без видалення в совеща

тельную кімнату;

визначення або постанови, винесені судом з видаленням в совеща

тельную кімнату;

зведення про роз'яснення учасникам карного судочинства їх прав,

обов'язків і відповідальності;

докладний зміст свідчень;

питання, задані допитуваним, і їх відповіді;

результати вироблених в судовому засіданні оглядів і інших дей

ствий по дослідженню доказів;

обставини, які учасники карного судочинства просять за

нести в протокол;

основний зміст виступів сторін в судових прениях і останнього

слова підсудного;

зведення про оголошення вироку і про роз'яснення порядку ознайомлення з

протоколом судового засідання і принесення зауважень на нього;

зведення про роз'яснення виправданим і осудженим порядку і терміну обжа

лования вироку, а також про роз'яснення права клопотатися про участь

в розгляді карної справи судом касаційної інстанції.

У протокол заносяться не тільки заяви і клопотання учасників судового розгляду, але і їх заперечення. Представляється, що заперечення можуть бути заявлені на дії (або бездіяльність) суду, головуючого, державного обвинувача, оборонця і інших учасників судового розгляду, якщо вони суперечать закону, нормам загальної і професійної етики. Неправомірна відмова в занесенні в протокол вказаних заперечень по мотивах того, що вони не мають відношення до справи. Учасник судового розгляду має право заявити заперечення в будь-який момент судового засідання, коли допущене порушення. Недопустимо відмову головуючого фіксувати в протоколі заперечення, що супроводиться пропозицією заявнику подати свої зауваження на протокол після закінчення судового засідання. Те ж відноситься і до обставин, які учасники карного судочинства просять занести в протокол (п. 13 ч. 3 ст. 259).

Визначення, що виносяться судом в судовому засіданні без видалення в дорадчу кімнату, підлягають занесенню в протокол судового засідання і у разах відмови в задоволенні заявленого клопотання повинні містити мотиви прийнятого рішення.

УПК вимагає вказувати в протоколі питання, що задаються учасниками судового розгляду не тільки експерту, але і всім іншим особам, допитуваним в судовому засіданні (п. 11 ч. 3 ст. 259).

Протокол повинен бути виготовлений і підписаний головуючим і секретарем судового засідання протягом 3 діб від дня закінчення судового засідання. Трехсуточний термін виготовлення і підписання протоколу судового засідання іноді додержати досить важко, - особливо якщо судовий розгляд проходило тривалий час. Тому законодавець передбачив можливість виготовлення і підписання його по частинах, які, як і протокол загалом, підписуються головуючим і секретарем. По клопотанню сторін ним може бути надана можливість ознайомитися з частинами протоколу по мірі їх виготовлення. Якщо протокол судового засідання внаслідок об'єктивних обставин був виготовлений після закінчення 3 діб від дня закінчення судового засідання, то учасники судового розгляду, що подали клопотання про ознайомлення з ним, сповіщаються про дату підписання протоколу і часу, коли вони можуть з ним ознайомитися.

Письмові клопотання про ознайомлення з протоколом судового засідання можуть бути подані сторонами протягом 3 діб від дня закінчення судового засідання. Цей термін може бути відновлений суддею, якщо клопотання не було подане по шанобливих причинах. Однак клопотання про ознайомлення з протоколом не задовольняється, коли термін для касаційного оскарження закінчився, або справа вже направлена в касаційну інстанцію, або перебуває в стадії виконавчого виробництва.

Головуючий забезпечує сторонам можливість ознайомлення з протоколом судового засідання протягом 3 діб від дня отримання клопотання. Він може надати можливість ознайомлення з протоколом і іншим учасникам судового розгляду по їх клопотанню, але тільки в частині, що стосується їх свідчень. Час ознайомлення з протоколом судового засідання встановлюється головуючим в залежності від об'єму протоколу, але не може бути менш 5 діб з моменту початку ознайомлення. У виняткових випадках головуючий по клопотанню особи, що знайомиться з протоколом, має право продовжити встановлений ним час. Якщо учасник судового розгляду явно затягує час ознайомлення з протоколом, головуючий має право своєю постановою встановити певний термін для такого ознайомлення.

Учасники судового розгляду мають право отримати копію протоколу судового засідання, виконану за їх рахунок.

Протягом 3 діб від дня ознайомлення з протоколом судового засідання сторони можуть подати на нього зауваження. За результатами розгляду зауважень головуючий виносить постанову про посвідчення їх правильності або про їх відхилення. Зауваження на протокол і постанову головуючого залучаються до протоколу судового засідання. Закон не встановлює конкретного терміну розгляду поданих сторонами зауважень головуючим - говориться лише про незамедлительности їх розгляду.