На головну   всі книги   до розділу   зміст
1 2 3 4 5 9 10 11 12 14 15 16 17 18 19 20 21 22 24 25 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 64 65 66 67 68 69 72 73 74 75 76 77 78 81 82 83 84 85 88 89 91 92 94 95 96 97 98 102 103 104 105 106 108 109 110 111 113 114 115 116 118 119 121 122 123 125 126 127 129 130 133 134 136 137 139 140 141 142 144 145 146 147 148 150 151 152 154 155 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 169 170 172 173 175 176 177 178 180 181 182 183 185 186 187 188 189 191 192 193 195 197 198 199 200 201 203 204 205 206 207 208 210 211 214 215 216 217 218 219

з 5. Загальні умови попереднього розслідування, пов'язані із забезпеченням прав і законних інтересів його учасників

Забезпечення прав і законних інтересів учасників попереднього розслідування - вияв проголошених в УПК принципів недоторканості особистості (ст. 10), охорони прав і свобод людини і громадянина в карному судочинстві (ст. 11), недоторканості житла (ст. 12), таємниці переговорів і повідомлень (ст. 13), права на користування рідною мовою (ст. 18), права на оскарження кримінально-процесуальних рішень і дій або бездіяльності (ст. 19).

Для безпосереднього забезпечення прав і законних інтересів учасників розслідування розділи 21-22 УПК містять такі загальні умови: обов'язковість розгляду клопотання; заходи по захисту учасників процесу; заходи піклування про дітей, про утриманців підозрюваного або обвинуваченого і заходи по забезпеченню збереження його майна; судовий порядок отримання дозволу на виробництво ряду слідчих дій; участь перекладача.

1. Обов'язковість розгляду клопотання

Загальні правила заяви і дозволу клопотання зберігають свою силу і для стадії попереднього розслідування (ст. 119-122). См. про них гл. 9 підручники. У той же час в даній стадії їх застосування має свої особливості.

Орган розслідування зобов'язаний розглянути кожне заявлене йому клопотання - офіційне прохання про здійснення процесуальних дій або прийняття рішень (ст. 159). Це означає, що клопотання можуть заявити будь-які обличчя, зацікавлені в реалізації своїх прав і законних інтересів (а не тільки сторони, вказані в ст. 119). Не пізніше трьох діб від дня заяви клопотання воно повинне бути розглянуто і дозволено. Про задоволення або відмову в задоволенні клопотання вноситься вмотивована постанова. При цьому орган розслідування зобов'язаний задовольнити клопотання сторін (обвинуваченого, його оборонця, а також потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача або їх представників) про виробництво слідчих дій, якщо що отримуються таким шляхом доказу будуть мати відношення, «мати значення» для даного подолу. Іншими словами, для відмови в задоволенні клопотання про виробництво слідчих дій передбачена тільки одна основа - відсутність относимости відомостей, які можуть бути отримані внаслідок цих слідчих дій. При цьому відсутність относимости повинна бути встановлена без всякого розумного сумніву. Ні достатність, з точки зору слідчого, вже зібраних у справі

доказів, сумніви, що ні є у нього в достовірності истребуемих стороною доказів не є основою для відмови в задоволенні клопотання, бо заявник клопотання може прагнути не тільки до підтвердження, але і до спростування раніше обставин, що з'ясовуються слідчим. Внаслідок принципу рівності сторін слідчий як представник сторони обвинувачення не може і не повинен вирішувати за протилежну сторону захисту, якими доказами вона буде підтверджувати свою позицію у справі.

Разом з тим сторони не повинні зловживати своїми правами, в тому числі, на заяву клопотання. Якщо клопотання про проведення того або інакшого клопотання явно надлишкове, безрозсудно або направлено на затягнення термінів попереднього розслідування, слідчий, на наш погляд, може відмовити в задоволенні такого клопотання. Наприклад, весь зал для глядачів, в якому знаходилося декілька стільники чоловік, спостерігав хуліганські дії особи, довершені ним па сцені; при цьому захист просить допитати всіх очевидців даної події, без всякого виключення. Однак при цьому на слідчому лежить тягар доведення обгрунтованості відмови, що відбивається в мотивувальній частині його рішення, що приймається але даному клопотанню.

Обличчя, якому відмовлено в задоволенні клопотання, має право оскаржити це рішення прокурору (ст. 124), а також, як представляється, і в суд в порядку ст. 125 остільки, оскільки така відмова здатна заподіяти збиток конституційним правам особистості - презумпції невинності і праву на судовий захист (ст. 46, 49 Конституції РФ).

Факт заяви клопотання в ході попереднього розслідування може мати особливе значення в судочинстві. Це відноситься до виклику свідка для встановлення алібі обвинуваченого (ч. 6 ст. 234). Більш детально про це див. з 2 гл. 19 підручники.

2. Заходи по захисту потерпілого, його представника, свідка, їх близьких родичів і близьких осіб

Ефективна протидія організованої злочинної діяльності передбачає необхідність захисту учасників карного процесу від протиправних впливів. Державний захист учасників карного процесу здійснюється в рамках декількох правових галузей: карного, кримінально-процесуального, карно-виконавчого, адміністративного, цивільного права. Федеральний закон від 20 серпня 2004 р. № 119-ФЗ «Про державний захист потерпілих, свідків і інакших учасників карного судочинства»' встановлює систему заходів державного захисту потерпілих, свідків і інакших учасників карного судочинства, що включає в себе: 1) заходи безпеки, направлені на захист їх життя, здоров'я, майна; 2) заходи соціального захисту, вживані в зв'язку із загибеллю вказаних осіб або пошкодженням їх здоров'я. Стаття 6 вищеназваного закону вказує наступні заходи безпеки: охорону, видачу коштів індивідуального захисту, забезпечення конфіденційності відомостей про особу, що захищається, переселення його в інше місце проживання, заміну документів, зміну зовнішності, місця роботи і інш.

У рамках державного захисту учасників карного процесу можна виділити заходи, передбачені кримінально-процесуальним правом. Саме вони є загальною умовою попереднього розслідування.

1 Російська газета. 2004. 25 серпня. Даний закон набирає чинності з 1 січня 2005 р.

Кримінально-процесуальний кодекс РФ ввів нову для вітчизняного процесуального законодавства міру по захисту свідків і потерпілим (ч. 9 ст. 166). Для забезпечення їх безпеки і безпеки близьких ним осіб (перелік яких дуже широкий - див. п. 3 ст, 5) в протоколі слідчої дії не приводяться дані про особистість свідка, потерпілого і його представника. Замість цього вказується псевдонім. Дана міра кореспондує з можливістю в суді свідчити в умовах, що виключають візуальне спостереження свідка іншими учасниками судового розгляду (ч. 5 ст. 278). За розголошування відомостей про прийняті заходи безпеки можлива карна відповідальність (ст. 311 УК РФ). Це досить глибокий відступ від принципу безпосередності дослідження доказів, здатне порушити право обвинуваченого на захист. Разом з тим воно виправдано для забезпечення захисту інтересів свідка, потерпілого і суспільства в розкритті злочину (ч. 3 ст. 50 Конституції РФ). Однак для відповідності міжнародно-правовим і конституційним нормам застосування вказаної міри по захисту свідка повинне бути обставлене додатковими гарантіями, щоб процедура судочинства була загалом справедливою. З урахуванням практики Європейського Суду по правах людини (Рішення у справі Ван Me-хелен (Van Mechelen) і інші проти Нідерландів від 23.04.97 м.)1 до додаткових гарантій цієї міри безпеки відносяться:

наявність достатніх основ для застосування заходів безпеки, т. е. про

цессуальних доказів про реальну загрозу життя, здоров'ю або заможно

ству вказаних осіб. Будь-які заходи, що обмежують вдачі захисту, повинні

диктуватися суворою необхідністю, тому збереження в таємниці від защи

ти відомостей про особистість свідка допускається лише при неможливості ис

користування інакших, менш радикальних заходів;

посвідчення особи свідків органами, ведучими процес, обоснова

ние надійності і довір'я до свідчень цих свідків. Російське зако

нодательство передбачає необхідність винесення вмотивованої

постанови (додаток 55 до ст. 476 УПК) слідчого (торое, теоре

тически, можна оскаржити, якщо про нього стане відомо зацікавленим

особам) і отримання згоди прокурора на застосування заходів безпеки;

свідчення «засекречених» свідків повинні підкріплятися іншими до

казательствами, а обвинувачення не повинне засновуватися єдино або в ре

шающей міри на анонімних твердженнях;

виключність застосування заходів безпеки відносно співробітників

правоохоронних органів, бо роль поліцейських, як правило, вимагає

згодом дачу ними свідчень у відкритому судовому засіданні;

надання захисту достатніх можливостей задати питання «засік

реченним» свідкам. Ця гарантія залишається нереалізованою в стадії

попереднього розслідування, але її забезпечують правила судового

слідства: загальна заборона на оголошення свідчень не з'явитися свідків

без згоди сторони захисту і механізм ознайомлення сторін із засекречений

ними даними (ч. 6 ст. 278 УПК).

Вказана міра безпеки - «пасивного» характеру. У практиці рекомендується одночасно застосовувати і активні заходи - по виявленню і привлече1

См.: Європейський Суд по правах людини. Вибрані рішення: У 2 т. М" 2000. Т. 2. С. 440.

нию до відповідальності осіб, винних в посяганні на учасників процесу; по обранню більш суворих заходів припинення до обвинувачених. Для цього потрібно використати сприяння оперативних підрозділів органів дізнання, давши їм відповідне доручення.

3. Заходи піклування про дітей, про утриманців підозрюваного або обвинуваченого і заходи по забезпеченню збереження його майна

На орган розслідування покладається обов'язок вживання заходів піклування про дітей і інших утриманців обвинуваченого або підозрюваного і заходів по збереженню його майна. Такі заходи застосовуються при затриманні підозрюваного, застосуванні висновку під варту, приміщенні в психіатричний стаціонар підозрюваного або обвинуваченого. Ці заходи можуть використовуватися і при застосуванні домашнього арешту і приводу (на час приводу).

У цих випадках орган розслідування встановлює у підозрюваного або обвинуваченого наявність утриманців (непрацездатних членів сім'ї, що знаходяться на повному його змісті або одержуючих від нього допомогу, яка є для них постійним і основним джерелом коштів для існуванню, - ст. 179 ТК РФ), старезних батьків, потребуючих стороннього відходу, які залишаються без нагляду і допомоги. Такі обличчя передаються на піклування повнолітнім, дієздатним громадянам, заслуговуючий довір'я. Для цього необхідно отримати згоду тимчасових опікунів, врахувати бажання самого обвинуваченого, підозрюваного і самого підопічного. Піклування - це короткочасна міра, що полягає в нагляді і турботі за вказаними особами, на відміну від опікування по ст. 31,33 ГК РФ. Передача на піклування іншим особам повинна здійснюватися за участю органу опіки і опікування (ст. 34 ГК). Згідно ч. 1 ст. 35 ГК на сам орган опіки і опікування тимчасово можуть бути покладені обов'язки по нагляду і турботі за підопічними. Інша можлива міра - це приміщення підопічних в дитячі або соціальні установи. Воно виготовляється в порядку, передбаченому відповідними нормативними актами.' При цьому потрібно мати на увазі, що жінка, що міститься під вартою може мати при собі своїх дітей у віці до 3 років (ст. 30 Закону РФ від 15.07.95 м. «Про зміст під вартових підозрюваних і обвинувачених в здійсненні злочинів»).

Якщо при застосуванні заходів примушення залишається без нагляду майно, житло обвинуваченого (підозрюваного), то повинні бути прийняті заходи по його збереженню. Воно може бути ввірене родичам або інакшим заслуговуючий довір'я особам, по вказівці самого обвинуваченого (підозрюваного). При відсутності таких осіб, збереження житла може бути доручене житлово-експлуатаційній організації, майно може бути передане на зберігання в порядку ст. 115 УПК (аналогічно з арештованим майном). Орган розслідування має право укласти договір з приватною особою або зі спеціалізованою організацією з охорони ними майна, житла (наприклад, приватного будинку). Витрати за цим договором можуть бути віднесені до процесуальних витрат (ст. 131 УПК).

Рішення про прийняті заходи по передачі підопічних, по збереженню майна доцільно оформити вмотивованою постановою (собенно при

1 Законом РФ «Про освіту» від 10,07.92 м.; Федеральним законом «Про основи системи профілактики бездоглядності і правопорушень неповнолітніх» від 24.06.99 м.; Постановою Уряду РФ від 15.04.95 м. № 338 «Про розвиток мережі спеціальних будинків-інтернатів для старезних і інвалідів».

запереченнях обвинуваченого або підозрюваного). Невиконання вказаних обов'язків може спричинити цивільно-правову відповідальність зобов'язаної особи (ч. 2 ст. 1070 ГК).

4. Судовий порядок отримання дозволу на виробництво слідчої дії

Найважливішою гарантією забезпечення прав учасників процесу є судовий контроль над діями органів розслідування, що обмежують конституційні права громадян. Здійснюючи судовий контроль, суд залишається органом правосуддя, вирішуючи суперечку між сторонами. Тому судовий контроль можливий тільки на вимогу сторін, за межі якого суд вийти не має право, з тим щоб не втратити свою незалежність. У зв'язку з цим судовий контроль може бути подальшим, коли в суд звертаються з жалобою на яку-небудь дію органів розслідування (ст. 125 УПК), або попереднім, коли в суд звертаються органи розслідування для отримання дозволу на виробництво примусової дії.

Для попереднього судового контролю УПК передбачає дві процедури:

судовий порядок з правом участі зацікавлених осіб (одозреваемо

го, обвинуваченого, оборонця, прокурора) в судовому засіданні. Він использу

ется для обрання і застосування заходів примушення: висновок під варту

і домашній арешт, усунення з посади, грошове стягнення, обраще

ние застави в дохід держави, приміщення в медичний стационар1 (ст.

108, 118). Про цю процедуру судового контролю див. гл. 8 підручники;

судовий порядок отримання дозволу на виробництво слідчої

дії, що не передбачає участі зацікавлених осіб, крім

прокурора і слідчого (ст. 165). Остання процедура застосовується для

прийняття рішень: про огляд житла проти волі проживаючих в йому

осіб, обшук і виїмку в житлі, особистому обшуку, виїмці документів об вкла

дах і рахунках в Кредитних установах, виїмці кореспонденції, контро

ле і записи переговорів (ч. 2 ст. 29), ексгумації трупа проти волі рід

ственников покійного (ч. 3 ст. 178); накладенні арешту на майно (ч. 1

ст. 115).

Всі названі процесуальні дії обмежують конституційні права громадян, в зв'язку з чим проводяться лише за рішенням суду (ст. 23-25,35 Конституції РФ).

Судовий порядок отримання дозволу на виробництво слідчої дії складається в наступному. Слідчий (дізнавач) виносить вмотивовану постанову про збудження перед судом клопотання про виробництво відповідної слідчої дії. До клопотання можуть бути прикладені підтверджуючу його обгрунтованість матеріали справи. При цьому основами для виробництва вказаних дій можливо, на наш погляд, лише кримінально-процесуальні докази, а не інакші відомості (апример, негласні оператив1

Для приміщення в медичний стаціонар УПК формально не передбачає участі обвинуваченого і його представника, однак, по значенню закону, таке право у обвинуваченого є (п. 16 ч. 4 ст. 47).

але-розшукові дані). У іншому випадку судова перевірка обгрунтованості проведення цих слідчих дій виявилася б неповною, а часом і безпредметної.

Прокурор дає свою згоду на збудження клопотання у вигляді письмової резолюції на постанові. Відмову прокурора дати згода може бути оскаржений слідчим в порядку ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 124. Клопотання по вибору слідчого подається в суд по місцю виробництва слідства або по місцю виробництва слідчої дії і розглядається в судовому засіданні не пізніше 24 годин з моменту його надходження в суд. Суд своїм сповіщенням про час засідання забезпечує участь в ньому прокурора і слідчого. Їх нез'явлення не перешкоджає розгляду клопотання. За результатами засідання суддя виносить вмотивовану постанову, яка набирає чинності негайно.

Постанова судді може бути оскаржена зацікавленими особами в касаційному порядку (ч. 1 ст. 127, 355).

У випадках, що не терплять зволікання, огляд, обшук і виїмка в житло, особистий обшук можуть бути проведені без судового рішення і без попередньої згоди прокурора по вмотивованій постанові слідчого або дізнавача (додаток 84 до ст. 476 УПК). Основою для застосування цієї процедури, передбаченої ч. 5 ст. 165 УПК, є невідкладна ситуація - раптове виникнення таких обставин, які дають підстави вважати, що гаяння часу із здійсненням примусових процесуальних дій може реально спричинити втрату слідів злочину, приховання осіб, його що здійснили, втрату можливості відшкодування збитку, заподіяного злочином. Протягом 24 годин з моменту початку виробництва слідчої дії слідчий повідомляє про це суддю і прокурора (додаток 85 до ст. 476 УПК). До повідомлення додаються матеріали, підтверджуючі законність і обгрунтованість дій слідчого (копія постанови, протокол або виписка з нього (довідка про результати), якщо слідча дія ще не закінчена). Після отримання повідомлення прокурор має право відчужити слідчу від подальшого розслідування, якщо їм було допущене порушення закону (п. 7 ч. 2 ст. 37). Суд в порядку, передбаченому ч. 2-4 ст. 165, в судовому засіданні перевіряє законність дій слідчого. За результатами засідання суддя виносить постанову про законність або незаконність слідчої дії. Встановлені порушення закону спричиняють за собою юридичну нікчемність отриманих доказів.

5. Участь перекладача

Участь перекладача як загальну умову розслідування забезпечує конституційне право кожного на користування рідною мовою і на вільний вибір мови спілкування (ст. 26 Конституція РФ, ст. 18 УПК). Основою для залучення до участі в поділи перекладача є недостатнє володіння учасником процесу мовою, на якій ведеться виробництво у справі. При цьому сумніви повинні тлумачитися на користь особи, якій потрібен переклад.

Залучення перекладача до участі в справі є обов'язком органів розслідування, невиконання якої є істотним порушенням процесуального закону (п. 5 ч. 2 ст. 379 УПК). Участь перекладача завжди забезпечується

за рахунок держави (ч. 2 ст. 18). Орган розслідування вибирає конкретного перекладача - особа, що вільно володіє потрібними мовами, - з урахуванням бажання того учасника процесу, якому цей переклад потрібен. Перекладач притягується до участі в справі шляхом винесення вмотивованої постанови (ч. 2 ст. 59).

Перекладач бере участь в розслідуванні в двох формах: а) присутність його при виробництві процесуальної дії (як правило, для усного перекладу); б) письмовий переклад ним процесуальних документів. У другому випадку перекладач може на вимогу слідчого «заочно» перекласти документи. При цьому перед виконанням перекладу перекладачу повинні бути роз'яснені його права і обов'язки, а зацікавленим особам - забезпечене право заявити відведення перекладачу. На рідну мову відповідного учасника процесу (або інша мова, якою він добре володіє) повинні бути переведені: копії протоколів обшуку і виїмки, арешту майна, постанови про обрання міри припинення, про збудження справи, про відмову в збудженні справи, постанова про залучення як обвинувачений, звинувачувальний висновок і звинувачувальний акт і інші документи.

Перекладач попереджається про карну відповідальність по ст. 307 УК РФ за явно неправильний переклад. Невиконання ним процесуальних обов'язків може спричинити накладення грошового стягнення (ст. 117 УПК) і адміністративну відповідальність (ст. 17.7 КоАП РФ). Перекладач має право на винагороду і відшкодування своїх витрат в зв'язку з участю в справі, якщо це не було виконанням службового завдання (ст. 131 УПК).