На головну   всі книги   до розділу   зміст
2 3 4 6 7 9 10 11 12 14 15 16 17 18 19 20 21 22 24 25 27 28 29 30 31 32 35 36 37 39 40 41 42 43 44 45 46 47 50 51 53 54 56 57 59 60 62 63

Форми операції

з 26. Як все існуюче має свої межі, які відділяють дане існуюче від інших предметів і якого контур складає форму, так і юридичні операції є у відомих формах і без них неудобомислими. Але форми ці не однакові, а різні відповідно тому, як різними способами виражається воля. Так, форма операції буває словесна, коли операція здійснюється на словах: наприклад, купівля-продаж рухомого майна звичайно здійснюється на словах. Або форма операції письмова, коли воля, направлена до зміни юридичних відносин, виражається на листі. Або, нарешті, операція здійснюється не словесно і не письмово, а самою дією виражається здійснення операції, проводиться та зміна в юридичному побуті, до якої хилиться операція, чому і операція вважається довершеною. Так, у диких міна товарів відбувається абсолютно безмовно: одна сторона пропонує товар, а інша бере його і пропонує свої речі.

Але набагато важливіше в практичному відношенні відмінність між формами операцій по їх обов'язковості. У деяких випадках саме вказується для операції та і інша форма, так що поза певною формою операція не вважається дійсною, тоді як в інших випадках операція може бути убрана в будь-яку форму. На цій основі можна розрізнювати обов'язкові і довільні форми операцій. Власне говорячи, для операції істотно тільки, щоб воля, направлена до зміни існуючих юридичних відносин, була виражена, а в чи тій або іншій формі - це все одно. І ось питається, на чому засновується обов'язковість форми, чим керується законодавство при встановленні відомої форми, як обов'язкової для тієї або іншої операції? По суті своїй операція прямує до зміни існуючих юридичних відносин; вона торкається, отже, прав громадян, їх цивільних інтересів; але як взагалі бажано, щоб права громадян були визначеними, так і по відношенню до операцій для юридичного побуту важливе посвідчення в їх існуванні. Ось етого-то посвідчення в існуванні операції юридичний побут досягає за допомогою встановлення постійної обов'язкової форми: форма служить як би рамкою для контура права, так що з першого погляду видно, чи визначено в цьому випадку право чи ні.

Проте, однак же, переважно обов'язкові форми встановлюються законодавством, а у нас навіть виключно законом, тому що якщо за звичаєм і встановилися у нас постійні форми для деяких операцій, наприклад, за звичаєм письмові духовні заповіти починаються словами: «У ім'я Батька і Сина і Святого Духа»,-те дотримання звичайних форм не обов'язкове, хоч і рідко людина, знайома із звичайною формою операції, при здійсненні її дозволить собі відступити від звичаю. Між обов'язковими формами операцій перше місце займає форма письмова. У тих випадках, коли вона обов'язкова, операція дійсно здійснюється письмово - в листі вона вся укладається операція зливається з письмовою формою, або, як говориться, лист складає корпус операції, так що поза письмовим актом вона не існує. Наприклад, операція-поклажа, по нашому законодавству, здійснюється в формі підлягаючої зберіганню розписки. Незалежно від визначення законодавства, і самі громадяни нерідко добровільно вдягаються операцію в письмову форму. Але коли вона необов'язкова, вона має значення тільки свідчення: тоді вона тільки слід операції, довершеної незалежно від листа.

Різниця велика між значенням листа як корпусу операції і значенням його як свідчення: в першому випадку без листа немає операції; у другому вона існує сама по собі, а лист тільки свідчить про її існування; але точно так само можуть свідчити про неї і інші знаки, наприклад, бирки у людей неписьменних. Звичайно, однак же, з розвитком цивілізації писемність застосовується до цивільних операцій, і вона-то усього частіше свідчить про їх існування. Вона ж з давніх вже часів отримала громадянство і у нас, хоч довгий час і не була обов'язкової по малому поширенню письменності в нашій Вітчизні. Але згодом, щоб попередити безліч суперечок, що виникали з словесних операцій, законодавство наше оголосило письмову форму для деяких операцій обов'язкової і з тим разом на майбутній час визнало ці операції нікчемними, як скоро вони не убрані в письмову форму. Але і поза письмовою формою операція може бути достовірною, будь-який договір може бути довершений при свідках; так чому ж законодавство безумовно визнає операцію нікчемним, якщо вона не убрана в письмову форму, чому ж не допустити її доказу інакше? Це пояснюється як більшою достовірністю листа, так і фінансовими інтересами: закон зв'язує з письмовою формою операцій відомі вигоди для скарбниці і визначає писати операції на гербовому папері, що доставляє уряду досить значний дохід, тому воно ще більш наполягає, що саме письмова форма необхідна для операцій.

Отже, письмова форма є, так би мовити, головна обов'язкова форма операцій. До неї приєднуються нерідко ще інша формальність - і ось є нові обов'язкові форми операцій. Так, нерідко потрібно для здійснення операції свідки, без яких операція і в формі листа не признається дійсної, так що свідчення є корпусом операції, а тому і саму цю форму операції можна назвати технічно участю свідків. Участь свідків може мати ще і інше значення для операції - таке ж, яке має писемність, коли вона не складає корпусу операції: тоді свідки тільки засвідчують існування операції, але свідчення не складає її форми. Наприклад, обличчя дарує словесно рухоме майно іншій особі і передає йому це майно; при цьому присутні сторонні обличчя, які чують і бачать, як здійснюється дарування: тут свідчення не складає корпусу операції, не зливається з нею, дарування дійсно і без нього, а свідки можуть лише заявити про існування операції. Але покладемо, складається духовний заповіт: без підпису свідків немає духовного заповіту, так що в заповіті свідчення є корпусом операції. У етом-то останньому значенні ми і розуміємо тепер участь свідків.

Говорячи взагалі, свідки підтверджують існування операції. Але іноді законодавство точніше визначає їх значення для операції. Так, по відношенню до нотаріальних актів законодавство постановляє, що свідки підтверджують не тільки здійснення акту, але і самоличность учасників. Це дійсно вельми важлива обставина у всякому акті: в акті завжди означається, що таке-то обличчя здійснює операцію; але це не дає ще поруки, що саме те обличчя здійснює операцію, не дає поруки за тотожність між ім'ям і особою, що здійснює операцію. Тотожність, звісно, тільки і може бути підтверджено свідками. Або свідки підтверджують, що при здійсненні операції були в наяности всі необхідні її обладнання, засвідчують духовний стан учасника операції, оскільки стан його не відбивається в акті. Так, свідки по домашньому духовному заповіту засвідчують не тільки його написання, написання саме тією особою, яка означається як заповідач, але також і те, що заповідач при складанні заповіту був в здоровій думці і твердій пам'яті - умови, необхідні для кожної юридичної дії як умови присутності волі.

Свідки потрібно, однак, не безумовно для всіх операцій, в яких лист є корпусом: наприклад, підлягаюча зберіганню розписка здійснюється і без участі свідків. Законодавство дає також визначення про осіб, які можуть бути свідками, і усуває від свідчення осіб, яких можна підозрювати в готовності дати помилкове свідчення, наприклад, по відношенню до духовних заповітів нотаріальним актам.

Нарешті, особливу обов'язкову форму операції складає участь суспільної влади в її убиранні в форму листа. Така участь суспільної влади виявляється двояким образом: або акт операції здійснюється органом влади, або він тільки пред'являється йому до засвідчення, чим, однак же, не усувається свідчення приватних осіб. У першому випадку акт називається нотаріальним у власному значенні, у другому - явочньш. Немає сумніву, що якщо операція здійснюється за участю нотаріуса, вона отримує більше твердості і дає більше за поруку за її соответственность законам, а тому і права, витікаючі з операції, отримують більш міцне буття, наприклад, проти неї не може бути заявлене сумнів в автентичності і т. д. Отже, участь уряду в здійсненні операцій дуже доречна, тим більше що хоч цивільні операції торкаються безпосередньо тільки приватних осіб, але мають зв'язок і із загальним благом. Крім того, до участі в здійсненні операцій уряд спонукається і фінансовими міркуваннями: здійснення операцій доставляє уряду значні вигоди, наприклад, при продажу нерухомого майна уряд отримує 4 % з ціни майна. Ці фінансові інтереси, зв'язані із здійсненням цивільних операцій, для законодавства так же важливі, як велика достовірність операцій, довершених за участю уряду. Прямі податки не дуже значні, так і надто отяготительни для нижчого, самого бідного класу народу: тому природно законодавству посилити непрямі податки, і ось одним з таких податків є мито за придбання майнових прав. Але є і невигідна сторона в участі уряду в здійсненні операцій: юридичні відносини нерідко вимагають негайного визначення, а тим часом необхідність участі суспільної влади в здійсненні операцій вже неминуче спричиняє за собою повільність в цивільних оборотах, і чим більше за випадки, в яких потрібно для здійснення операції участь суспільної влади, тим ця повільність більш відчутно. Що стосується органів суспільної влади, що беруть участь в здійсненні цивільних операцій, то раніше цим займалися судові місця: палати цивільного суду, уїздні суди, магістрати, ратуші і т. п.

Не можна не висловитися проти участі в здійсненні операцій судових місць: нічого немає загального між призначенням судових місць і участю уряду в здійсненні операцій, а тим часом насправді виявляється, що здійснення операцій віднімає у них дуже багато часу. Правда, на це відповідають іноді, що участь судових місць в здійсненні операцій попереджає спори; передбачають, що вони, як місця, що займаються рішенням суперечок, краще усього можуть сприяти до такого висновку операції, при якому не виникло б з неї спора. Але дійсність не виправдовує такого припущення, так і не може виправдати, бо кожна операція може подати мотив до суперечки, тим більше що не завжди суперечка засновується на непорозумінні, а нерідко тільки на несумлінності що позивається. Тому краще поставити участь в здійсненні операцій незалежно від судових місць: тоді виробництво судових справ значно виграє в швидкості (цими міркуваннями керувався і законодавець при складанні нотаріального положення 1866 р.; судові місця безпосередньо не беруть участь в здійсненні операцій - це поділо нотаріальних учреждений.- А. Г.).

Ось ті форми, під які підходить всяка операція. Але зустрічаються в операціях і інша формальність, яка може розглядатися як доповнення до форми, наприклад, додаток до акту друку, проставлення на акті якого-небудь знака, штемпеля: тільки формальність ця необов'язкова. Для яких саме операцій встановлені обов'язкові форми і які саме - про це ми скажемо при розгляді операцій окремо. Тут же помітимо лише, що і ті операції, для яких не встановлена обов'язкова форма, можуть бути убрані в ту або іншу обов'язкову форму; але і тоді ця форма все-таки не має для операції значення її корпусу, т. е. операція дійсна і поза цією формою, і може бути доведена інакше. Тому якщо навіть при здійсненні операції буде зроблене яке-небудь істотне упущення в формі, воно не знесилює операцію, лише б була додержана та формальність, яка для неї необхідна. Наприклад, будинковий позиковий лист підписується боржником і свідками і є у нотаріуса, але згодом виявляється, що свідки неповнолітні: проте позиковий лист цілком дійсний, тому що підписи свідків для нього не потрібно.