На головну   всі книги   до розділу   зміст
2 3 4 6 7 9 10 11 12 14 15 16 17 18 19 20 21 22 24 25 27 28 29 30 31 32 35 36 37 39 40 41 42 43 44 45 46 47 50 51 53 54 56 57 59 60 62 63

2. ЗАКОН. Істота закону і його види

з 7. Законом називається вихідне від верховної влади правило, яким встановлюються права. Сама влада верховна в цій діяльності називається владою законодавчою. Ця властивість закону, що їм регламентуються права, тільки і може керувати нами в розрізненні законів і інших актів нероздільної верховної влади. Хоч основні закони і визначають порядок складання законів і їх освячення верховною владою, але закон може скластися і іншим шляхом. Встановлений прядок той, що закони проектуються в Державній раді і від нього представляються на найвище твердження. Але іноді проект закону складається в Комітеті міністрів і від нього представляється на розсуд верховної влади; іноді закон виходить безпосередньо від Його Імператорської Величності. По загальних поняттях, обнародування складає істотну ознаку закону: і наші основні закони, дійсно, визначають порядок обнародування законів Але дуже часто обійде від верховної влади визначення і не обнародується встановленим порядком, тоді як визначення складає закон. Тому кожне виявлення найвищої волі, що визначає права, потрібно вважати законом. Акти верховної влади - виконавчої і судової - відрізняються від нього тим, що складають лише застосування закону, подібно тому як він застосовується органами верховної влади.

Вираження закону можливе в двох формах, істотно різних між собою, - в формі загальній і в формі окремих випадків. Перша представляє закон як юридичний початок, висловлений законодавцем для застосування до дійсності; друга - як визначення окремого випадку, причому передбачається, що випадки повторюються і є можливість вичерпати більша або менша кількість випадків, що зустрічаються насправді. Перша форма більш згідна істоті закону, долженствующего виразити загальне правило, і більш вигідна для науки, що має справу з початками. І необхідно сказати, що цивільні закони швидше всіх інших ведуть до загальної форми: якщо де-небудь скрутно вичерпати окремі випадки, то це саме в цивільному праві, тому що різноманітність випадків тут надзвичайна. Але ні та, ні інша форма не проведена суворо ні в одному законодавстві; маючи на увазі визначити окремі випадки, законодавець здивовується їх різноманітністю і означає випадки більш загальними ознаками; встановлюючи загальний початок, законодавець не може утриматися, щоб не визначити хоч би деякі окремі випадки. Однак є можливість визначити, в якому дусі виражений закон і якого взагалі напряму тримається законодавство, а для застосування законів надзвичайно важливо мати на увазі форму їх вираження.

Наше цивільне законодавство, хоч і представляє більше загальних початків, ніж інші частини законодавства, але є по перевазі законодавство окремих випадків, тоді як, наприклад, французьке цивільне законодавство по перевазі - законодавство почали. Такий характер нашого законодавства пояснюється тим, що для вираження загальних юридичних початків необхідна юридична освіта в особах, що становлять закони, укладачі ж Укладення царя Олексія Михайловича не мали такої освіти. Переважно його статті починаються словами «буде», «якщо», представляють окремі випадки і дають по них дозволи. Рівним образом і згодом законодавча влада переважно визначала окремі випадки, в міру того як вони виникали насправді. Зведенням всіх цих приватних визначень склалося наше чинне законодавство. (Закони новітнього часу, що Тільки війшли в Зведення задовольняють вимогам законодавства начал.- А. Г.).

Розділення законів на їх види може бути дуже дробовим. Був час, коли під впливом схоластики вся наука складалася з визначень і підрозділів. У цей час, хоч схоластична філософія не має прихильників, однак розділення всі ще користуються деякою повагою. Ми звернемо увагу лише на розділення, що мають практичний інтерес. По відношенню до цивільного права мають практичне значення розділення законів по трьох основах: а) за змістом; b) по простору дії і з) по наслідках порушення.

а) За змістом закони розділяються на ті, що безумовно постановляють що-небудь і що дозволяють що-небудь робити або не робити. Перші називаються примусовими (leges cogentes), другі - дозволительними (leges permissivae). Закони примусові розділяються на владні (leges jubentes), що-небудь що наказують, і заборонні (leges prohibitivae), що-небудь заборонні. Невиконання закону примусового складає порушення закону і спричиняє за собою більш або менш невигідні наслідки, тоді як порушення закону дозволительного неудобомислимо. Всі закони, що надають права, суть закони дозволительние; закони ж, що встановлюють обов'язки, - примусові. У розряд законів дозволительних входять і такі закони, які визначають юридичні відносини лише на випадок, що самі громадяни не визначать їх. Так, закони, що визначають порядок успадкування в майні благоприобретенних, постановлені на випадок, коли не буде заповітного розпорядження про майно, або коли духовний заповіт буде визнаний недійсним.

Не завжди таке значення закону в ньому виражене. Тому нерідко люди, не знайомі з теорією права, вважають закон обов'язковим і вважають неможливим визначити свої відносини інакше, чим визначено в законі, тоді як влада законодавча не наполягає на його застосуванні, а тільки пропонує відоме визначення і має на увазі, що якщо громадяни не зроблять інакшої постанови відносно своїх юридичних відносин, то значать-хочуть підкоритися закону, застосовують його до себе. Візьмемо приклад: законодавство визначає, що, у разі забезпечення зобов'язання заставою, майно, що закладається описується, опечатується і зберігається у залогопринимателя Але невже заставодержатель не може залишити закладене майно в руках заставника? І таких законів багато. Треба завжди звертати увагу на те, чи рішуче наказує або забороняє що-небудь закон, або він надає право. У останньому випадку громадяни завжди можуть визначити відносини по своєму розсуду, лише б постанова їх не суперечила примусовим законам. Так, в нашому прикладі, залогопринимателю надається право тримати у себе прийняте ним майно. Але заставодержатель може і не користуватися своїм правом: не буде нічого беззаконного, якщо в акті заставного договору буде постановлене, що рухоме майно, що забезпечує зобов'язання, повинно залишатися в руках заставника.

b) По простору дії закони розділяються на загальні (leges communes) і особливі (leges singulares). Загальні закони торкаються всіх громадян, особливі ж постановляють правила для осіб, що знаходяться у відомих виняткових умовах. Закон, що надає кожному право вступати в договір, - загальний; закон про малолітніх - особливий, тому що міркує особливість віку. Зрозуміло, що саме в області цивільного права повинно виявитися багато законів, що міркують особливе положення осіб: при всьому бажанні дати загальні правила законодавець не може абсолютно відвернутися від особливостей, що зустрічаються насправді щокроку.

Інше ділення законів по простору дії - це ділення на закони загальні (leges generales) і пільгові (leges speciales). Загальний закон дає загальне правило, що розповсюджується на всіх громадян або, принаймні, на всіх, що знаходяться у відомих умовах; закон пільговий постановляє виключення із загального правила на користь якої-небудь особи і є як би заперечення загального закону. Так, закони про привілеї, про майорати і тому подібному - закони пільгові. Це ділення законів на загальні і пільгові не співпадає з діленням на загальні і особливі: закон особливий постановляє загальне правило, тільки правило це діє при відомих умовах; пільговий же закон постановляє виключення для окремої особи, так що по відношенню до пільгового закону і особливий закон є загальний.

Нарешті, по простору дії закони розділяються на загальні (leges universales) і місцеві (leges particulares). Відносини між ними такі, що місцевий закон виключає дію загального. Дуже природно, що в такій обширній державі, як наша Вітчизна, повинні бути закони, що відносяться до окремих місцевостей: неможливо, щоб при різноманітності племен, що населяють Росію, при величезному просторі її, не було місцевих особливостей в юридичному побуті, а законодавство не може не враховувати дійсності. Так, місцеві закони діють в Фінляндії в губерніях Царства Польського і Прибалтійського Чернігівської і Полтавської в Бессарабії і в Закавказськом краї Місцевими представляються також закони, що відносять до козаків, инородцам і інш. Є, нарешті, особливі визначення, що стосуються деяких міст.

с) По наслідках порушення повинно розрізнювати наступне. 1) Закони, порушення яких спричиняє за собою нікчемність дії що порушує. Технічно вони називаються законами довершеними (leges perfectae). Закон вимагає, наприклад, щоб духовний заповіт був підписаний принаймні трьома свідками; духовний заповіт, підписаний одним або двома свідками, недійсний. Або, наприклад, згідно із законом згода особи на вступ в брак - необхідна умова для дійсності браках брак, довершений з насиллям, недійсний. Нікчемність дії не повинне, однак, розуміти в тому значенні, що дія нікчемна не має ніякого юридичного значення: воно не спричиняє тільки тих наслідків, які спричиняло б за собою у разі дійсності; але абсолютно відмовити йому в значенні не можна. Так, брак, довершений з насиллям, нікчемний; але насилля може складати злочин, і винний зазнає покарання. Або, наприклад, духовний заповіт, підписаний двома свідками або взагалі без підпису свідків, містить в собі визнання боргу з боку заповідача: це визнання має юридичну силу, хоч сам заповіт недійсний. Можливо, зрозуміло, і такий випадок, що дія, що порушує закон, залишиться без всяких юридичних наслідків; але це не загальне правило. 2) Закони, порушення яких спричиняє за собою не нікчемність дії, а тільки більш або менш обтяжливі наслідки. Вони називаються технічно законами незавершеними (leges imperfectae). Наприклад, згідно із законом боржник зобов'язаний в термін задовольнити свого довірителя; але термін наступає, а боржник не задовольняє довірителя; тут факт, що порушує закон, не нікчемний, а наступають для боржника обтяжливі наслідки, наприклад, він повинен платити неустойку і т. д. Або, наприклад, закон постановляє, що позиковий лист по терміну повинен бути виявлений протягом трьох місяців; порушення цього закону не спричиняє за собою недійсності позикового листа, а тільки, у разі неспроможності боржника, довіритель по невиявленому позиковому листу задовольняється після інших кредиторів 3) Закони, порушення яких дає будь-кому право вимагати судовим порядком, щоб дія, що порушує їх, була визнана нікчемним, якщо без такої вимоги воно залишається в своїй силі. Такого роду закони називаються менш довершеними (leges miuus quam perfectae). Наприклад, будь-хто з примусу підписав зобов'язання; саме по собі зобов'язання дійсне, але той, що дав його може просити про визнання зобов'язання нікчемним Очевидно, що це ділення законів по наслідках порушення не торкається тих законів, якими надаються права.