На головну   всі книги   до розділу   зміст
1 2 4 5 6 8 9 10 12 13 14 16 17 18 19 21 22 24 25 26 27 29 30 31 32 34 35 36 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 54 55 56 58 59 60 62 63 64

з 2. Виникнення і розвиток вітчизняного нотаріату

Установа і організація вітчизняного нотаріату має свою історію. У історії вітчизняного права, в отли13

Вольман ИС Нотаріат: нарис організацій сучасного західноєвропейського нотаріату // Звістки. Права.- 19) 5.- № 30 - С. 874. 4 См.' Саксонське цивільне укладення // Саксонські цивільні закони.- Вип. I: Цивільне уложение.- СПб.. 1885.- С. 192. 15 См.: Малишев До Цивільні закони Каліфорнії.- Т. 2.- СПб., 1906.- С. 351,301,329.

16

чиє від розглянутих раніше законодавств західноєвропейських держав, участь органів урядової влади в здійсненні приватноправових юридичних актів і документів помічається набагато раніше і впливає набагато більший чином на розвиток інституту нотариата16. Так, вже в XII в. складання таких актів перейшло в руки дяків і подьячих, що перебували в досить великій кількості при різних присутственних місцях. У XIII в. дяків стали на- зивать писарями. Спочатку це були люди вільної професії, потім вони представляли первинний склад виниклих в XV в. наказів, а згодом (XVII у.), в період повного розвитку приказной системи, перетворилися в обов'язкових членів наказів, що вплинули величезний чином на напрям всіх судових і адміністративних справ в державі.

Основна діяльність дяків так само, як їх найближчих помічників (подьячих), полягала в тому, що вони відали всією письмовою частиною тієї урядової установи, при якій перебували: складання грамот, їх редакція і виклад на листі, підписання грамот, видача прохачам оригіналів, копій і довідок - все це входило в обов'язку дяків. Вони ж відали нотаріальними функціями наказів, переданим їм в XVI в. Паралельно з приказними дяками в XVI в. з'являється особливий клас майданних подьячих, призначений для складання письмових актів в містах. Майданні подьячие, на думку багатьох правознавців, є зачаток того органу публічної діяльності, який згодом вилився в форму нотариата17. Це свого роду табел-лиони.

З XIV в. почали з'являтися персони форми закріплення юридичних актів, що додають ним силу і значення. Так, вже в Пськовської судній грамоті згадується, що для повної достовірності деяких актів було потрібен, щоб список акту був встановлений в Соборі Святий Троїци18. По Судебникам Іонна III і Іоанна IV вступ вільних осіб в холопство

5 См.: МейчикД. М. Грамоти XIV і XV веков.- М., 1883.- С. 71.

7 См: Плохотенко А К. Курс нотариата.- М.. 1910.- С. 1, 2.

8 См. Псковская Судна грамота - СПб., 1914.- С. 12.

17

і відпуск на волю холопів повинні були здійснюватися не інакше, як із затвердження уряду, яке реєструвалося в особливих книгах19, З 1558 р. лиця, що приймають новокрещенних на службу, записували фортеці, що здійснюються на них у скарбників. 15 лютого 1597 р., після закріплення селян пішов указ царя Федора Іоанновича, яким було повелено: "Справжні доповідні і купчі і всякі фортеці і кабала записивати в Холопьем Наказі в книги, а тим всяким холопьим фортецям людським книгам бити за дьячею рукою большаго для зміцнення". Таким чином, остаточне закріплення деяких актів було передане в руки вищого урядового місця - наказу, що дозволяє визнати його першою установою нотаріального характеру.

Епоху в розвитку нотаріального інституту створило Укладення царя Олексія Михайловича 1649 р., яке не тільки упорядило і систематизувало окремі укази, що діяли до його появи, але і створило передумови і основу того складного порядку закріплення прав на майно, який згодом був прийнятий в Зведенні Законів 1832 р. і тривалий час зберігав свою силу. На думку Л. Б. Мандельштама, Укладення 1649 р. хоч і не створює органу публічної діяльності з якою-небудь більш або менш суворою організацією, але встановлює різницю в силі і значенні актів (або фортець, як вони тоді називалися) домашніх від довершених у майданних подьячих, які, мабуть, отримують особливу публічну силу, є бесспорними20.

Складені і підписані дяками фортеці користувалися великою повагою і довір'ям і вважалися безперечними доказами в цивільному процесі. Спростування їх автентичності не тільки не допускалося, але навіть супроводилося суворими покараннями для особи, яку "уч-немає ту міцність на суді лживить"21.

' См.: Судебники Іонна III і Іоанна IV 1487 і 1550 годов.- Харків, 1915 - С.3.4.

20 См.: Мандельштам Л. Б. Учрежденіє нотаріату і його організація // Жур. Міністерства юстиції.- 1989.- № 4. - С. 36.

1 См.: Соборне Укладення Царя Олексія Михайловича 1649 р.- М., 1907.- С. 73. 74

18

При Петрові 1 і його послідовниках роботи в області порядку здійснення актів велися з 1693 по 1761 рік. Головним перетворенням, що мало безумовний вплив на весь подальший розвиток нотаріату, потрібно вважати встановлення суворого нагляду за майданними подьячими і безпосередньої їх залежності від органів урядової влади"".

Нагляд за діяльністю майданних подьячих поручався в різний час різним органам (наприклад, Збройовій палаті - 1701 р., особливому наказу кріпосних справ - 1702 р., Московській ратуші - 1703 р., губернаторам - 1708 р. і Юстіц-Колегії, освіченої в 1819 р.). Нарешті, при Екатеріне II разом з скасуванням в 1755 р. Юстиц-Колегії, здійснення кріпосних актів було передане палаті цивільного суду, що являла собою сполучений Департамент Юстіц- і Вотчинну Коллегий23. При кожній палаті цивільного суду, а також при уїздних судах були встановлені відділення кріпосних справ, що проіснували до введення в дію Нотаріального Положення 1866 р.

Встановлювалася обов'язковість здійснення всіх письмових операцій в належній установі - "у кріпосних справ". Однак все подальше законодавство наступників Петра I було направлене на пом'якшення вимог, що пред'являються при здійсненні актів кріпосним порядком. Саме цим пояснюється поява тих численних виключень із загального принципу, яка - часто зустрічаються у всіх подальших законодавчих актах. Але, звільняючи певні види актів від обов'язкового здійснення їх у кріпосних справ, законодавство не передбачало вилучення їх повністю з-під нагляду урядової влади і внаслідок цього заснувало новий спосіб висновку таких документів, що є як би перехідним від кріпака до

' См., напр.: Указ Петра I "Про порядок дослідження підписів на кріпосних актах у разі виниклого про автентичність оних суперечки, або сумніву, про писання фортець в помісних і вотчинних справах в Помісному наказі і про потребном число свідків для підписання кріпосних актов'' // Поли. Собр. Законів Рос. Імперії: 679.

1 См.: Указ Екатеріни II від 7 листопада 1775 р. № 14392 // Поли Собр. Законів Рос. Імперії.- СПб, 1830.- С. 240.

19

домашньому: це так званий явочний порядок здійснення актів, при якому довершений домашнім порядком акт представляється у відоме присутственное місце тільки для4 засвідчення. У залежності від місця засвідчення акту виділялися явочний кріпосний і явочний нотаріальний види здійснення актів.

Так, до числа актів, що неодмінно здійснювалися кріпосним порядком, під страхом повної їх недійсності, належали по Зведенню Законів 1832 р.: а) акт про звільнення селян від кріпосної залежності; б) всякі акти, направлені на перехід або обмеження права власності на нерухоме майно; в) документ про відчуження кріпосних людей; г) акти про перепоступку рекрутських квитанцій. Деякі акти, що здійснювалися не кріпосним порядком, повинні були бути довершені (виявлені) в будь-якому з установ кріпосних справ по розсуду сторін незалежно від суми самого акту. Сюди відносилися: а) запродажні написи на нерухомі майно; б) духовні заповіти; в) договори про найм майна; г) довіреність і деякі інші.

Явочним порядком могли бути довершені всі акти, крім тих, для яких був встановлений кріпосний порядок здійснення або явка у кріпосних справ. Внаслідок ст. 529 Зведення Законів "місця і особи, у яких є акт до свідчення, зобов'язані: а) пересвідчитися в автентичності його; б) розглянути, чи не противний він законам; стягнути встановлених збір; в) записати акт в книгу; г) засвідчити оний, повернути його прохачу".

З приведеного короткого огляду правил про порядок закріплення прав на майно і здійснення нотаріальних актів, що вміщувалися в Зведенні Законів, видно, що в ньому не було чітко проведена відмінність між актами домашніми, нотаріальними і кріпосними. Крім того, нічого не говорилося ні про порядок обрання і призначення нотаріусів, ні про необхідні від них знання, ні про порядок посвідчення автентичності актів і особистості сторін, що вимагає здійснення цих актів. Також не були вказані всі умови, необхідні для придання довершеному у нотаріуса акту законного зна20

чения. Внаслідок покладання нотаріальних обов'язків на судові місця не було чіткого розділення виробництва по здійсненню актів і виробництва з спірних питань, що вимагають судового дозволу.

Характерною рисою діяльності кріпосних нотаріальних установ по Зведенню Законів 1832 р. була відсутність суворої і одноманітної їх організації. Паралельно з колишніми відділеннями кріпосних справ, що знаходилися в безпосередньому підкоренні і залежності від судових місць, існував цілий ряд інших установ (частково самостійного характеру, частково пов'язаних з різними адміністративними присутственними місцями), наділених тими ж правами і повноваженнями.

Так, Зведення Законів передбачало порядок, по якому право здійснення кріпосних актів належало головним чином відділенням кріпосних справ, що засновуються при палатах цивільного і карного суду (при уїздних судах - на суму не понад 200 крб.). У розділі таких відділень для заведивания ними призначалися особливі наглядачі, керівні цілим штатом чиновників, що іменувалися кріпосними писарями. Все службовці у кріпаків цілий призначалися присутністю того місця, при якій вони перебували, і знаходилися під безпосереднім наглядом членів і секретаря останнього, зокрема, одного з членів цивільної палати.

Але паралельно складання кріпосних актів дозволялося в цілому ряді інших урядових установ (наприклад, в обласному правлінні Кавказької області і інш.). У повітах право здійснення, що належало уїздним суднам кріпосних актів було поступово поширене на багато які інші місцеві установи (городові магістрати і ратуші, поліцейські і уїздні управління і пр.).

У зв'язку з разобщенности і децентралізацією нотаріальної справи, а також відсутності правильного і добре організованого нагляду за нотаріальними установами відчувалася настійна потреба в корінній реформі всього інституту, направленій на об'єднання його в одну суцільну урядову установу, вільну від стороннього

21

впливу інших присутственних місць адміністративного і судового відомств. Задачу цю покликано було вирішити Положення про нотаріальну частину 1866 р. 24

Головною ідеєю цього положення було відділення нотаріальної частини від судової. Вирішено було вилучити з ведіння судових установ нотаріальні функції по здійсненню актів і інших несудових дій. У містах були встановлені нотаріуси, число яких було обмежене. Вони призначалися старшим головою судової палати з осіб, що витримали випробування і що внесли досить значну заставу, що поповняється згодом з поступаючого на користь нотаріуса винагороди. Державна Рада вважала, що '' доручити судовим місцям затвердження актів виявляється незручним,- оскільки заведивание кріпосною частиною відволікало б. і членів судових місць від властивих ним суддівський занять у справах спірним; тому зручніше усього доручити зміцнення актів на нерухоме майно шляхом внесення їх в кріпосні книги старшим нотаріусам, поставленим у розділі нотаріальних архівів при окружних судах, - саме ж здійснення подібних актів доручити іншим нотаріусам"25. Здійснення актів про нерухоме майно також було вилучене з відомства світових суддів.

Автономизация нотаріату спричинила необхідність належного визначення статусу нотаріуса, який характеризувався двома найважливішими моментами: з одного боку, нотариу- си признавалися що не перебувають на державній службі і не мали права виробництва в чини і отримання пенсій, а з іншою - їх діяльності був доданий статус приватної юридичної практики. Таким чином, нотаріус був одночасно і посадовою особою, що дозволяло піддавати його дисциплінарним стягненням за порушення посадових обов'язків, і представником вільної професії.

Положення про нотаріальну частину 1866 р. регулювало діяльність нотаріату до 1917 р. У період 1918-1920 рр. ор1

Положення про нотаріальну частину // Зведення Законів Рос. Імперії: Ч. 1.., 1892.^ С. 215-246.

Мандельштам Л. Б. Учрежденіє нотаріату і його організація // Журн. Міністерства юстиції.- 1899.- № 4. - С. 38.

22

ганизації і діяльність нотаріату в УССР приділялося мало уваги. Нотаріальна компетенція в цей період нормативно не була визначена. Цивільний оборот був надто незначним. Зобов'язальні відносини зводилися до аліментних, сімейно-майнових розділів, побутового купівлі-продажу, побутового підряду і не вийшли за межі домашнього побуту.

Декрет СНК УССР від 19 лютого 1919 р. "Про суд"26 скасував дореволюційні нотаріальні органи України, що існували до того часу, а Декретом від 25 лютого 1919 р. 27 був встановлений інститут народних нотаріусів, що проіснував до 16 квітня 1921 р. 28 Здійснення найпростіших нотаріальних дій було покладено на нарсуди, міліцію і домкомбеди.

Зростання цивільного обороту, пов'язане з переходом до нової економічної політики, об'єктивно обумовило істотний розвиток нотаріальної діяльності. Існування договірних відносин між державними господарськими організаціями і приватними особами вимагало встановлення контролю за законністю операцій, що здійснюються. З цією метою в 1921 р. були видані декрети, що вимагали обов'язкового нотаріального засвідчення договорів про державні підряди і постачання, а також операцій про купівлю-продаж немуніципалізованих житлових будов. Таке засвідчення здійснювали нотаріальні столи при губернських відділах і уїздному бюро юстиции29. У зв'язку з відсутністю законодавчого акту, якою регулювалася б нотаріальна діяльність, було розроблено і прийняте в 1923 р. Українське нотаріальне Положення"' 0.

6 См.: Узаконення та розпорядження Робіт.-сіл. Уряду України за 1919 р.- Харків, 1925.-З. 147.

17 Декрет Ради Народніх комісарів України "' Про засіювання народних РІотаріяльних

Камер" // Узаконення та розпорядження Робіт-сіл. Уряду Украї

ні за 1919 р.- Харків, 1925.- С. 203. 204.

18 См.: Постанова Ради Народніх Комісарів України "Про нотаріяльні фун

кції" // Збір законів і розпоряджень Робіт-сіл. Уряду України.- 1921.Ч.

6. -З. 194. 195.

9 См.: Павла А. А. Нотариат.- Харків, 1926.- С. 45. ' Положення про державний нотаріат від 20.04.23 р. І! Збір законів і розпоряджень Робіт. Сіл. Уряду України.- 1923 - №13.- Лрт. 232.- С. 419-428.

23

Цей законодавчий акт передбачав створення у всіх містах, а також в найбільш значних пунктах сільської місцевості державних нотаріальних контор. Там, де нотаріальні контори не були встановлені, виконання нотаріальних функцій (за деяким винятком, - наприклад, засвідчення договорів), покладалося на народні судді. Розташування нотаріальних, контор встановлювалося виконкомами місцевих Рад і затверджувалося Народним комісаром юстиції. У розділі нотаріальних контор стояли нотаріуси, що призначаються президією губернських рад народних суддів з числа осіб, що користуються виборчими правами і що витримували встановлені випробування в комісії, що призначалася президією Совнарсуда по програмі, затвердженій Наркомюстом. Нотаріуси не мали права на сумісництво не тільки в приватних організаціях, але і в державних установах. Вони були державними службовцями і отримували винагороду від держави по встановлених ставках, як і все службовці.

Таким чином, місце нотаріату в системі державних органів було точно встановлене: нотаріат був включений до складу органів юстиції. Організація і керівництво нотаріатом поручалися органам судового управления31.

У 1925 р. в Україні було прийняте нове Нотаріальне положення ~ услід за прийняттям Цивільного Кодексу України, що передбачав для ряду цивільно-правових операцій обов'язкове нотаріальне посвідчення під страхом недійсності, а відносно інших операцій що надавав розсуду сторін засвідчувати операцію в нотаріальній конторі або обмежитися простою письмовою формою без нотаріального посвідчення. З Нотаріального положення були виділені чисто організаційні питання, що війшли в «Положення про судоустрій» (разд. VIII «Про державний нотаріат»)''3.

1 См.: Нотаріат в СРСР / Отв. Ред. А. Ф. Клейман.- М. 1960.- С. 20.

! Нотаріальне положення від 16 грудня 1925 Узаконень і Розпоряджень Робоче-Хрест. Уряди України.- 1925.- 102. - Ст. 557.

Положення про судоустрій УССР від 23 окіября 1925 р. // Собр. Узаконень і розпоряджень Робоче-Хрест. Уряди України.- 1925.- № 92. 93.-Ст. 522.

24

Надалі нарівні з республіканським законодавством про нотаріат виникає і законодавство Союзу ССР, регулююче питання організації нотаріату і основні принципи діяльності нотаріальних органів. Основи судоустрою Союзу ССР і союзних республік від 29 жовтня 1924 р. 34 встановили одноманітну структуру нотаріальних органів для всіх союзних республік, призначення нотаріусів і їх зміщення губернськими і уїздними виконавчими комітетами Рад, вимоги до кандидатів на посаду нотаріуса, можливість виконання окремих нотаріальних дій народними судами, а також волосними і районними виконавчими комітетами Рад і. нарешті, необхідність видання загальносоюзного закону про основні принципи нотаріату, з яким повинні були бути узгоджені республіканські положення про державний нотаріат.

14 травня 1926 р. ЦИК і СНК СРСР видали постанову «Про основні принципи організації державного нотаріату»35. У ньому були сформульовані основні принципи організації і діяльність нотаріальних органів, а також задачі державних нотаріусів, до яких - передусім відносилася перевірка відповідності необхідних від них дій і документів, що складаються ними чинним законам. Цим документом було встановлено, що посвідчення операцій і виконання інакших дій виробляються державними нотаріальними конторами, діючими в порядку, визначуваному законодавством союзних республік згідно із загальносоюзним законом. Окремі функції державних нотаріальних контор можуть законодавством союзних республік покладатися на народні суди і виконкоми місцевих Рад. Нотаріальні дії за межею в інтересах радянських громадян і організацій виконуються консульськими установами Союзу ССР.

Основи судоустрою Союзу ССР і союзних республік від 29 жовтня 1924 р. // Собр. Законів і Розпоряджень Рабоче-Крст. Уряди СССР.- 1924.- № 23. - Ст. 203.

Збори законів і розпоряджень Рабоче-кресгьянського Уряду СССР.- 1926.- № 35. - Ст. 252.

25

Стаття 8 цієї постанови скасувала відмінність між здійсненням актів і засвідченням договорів. Замість цих двох форм нотаріальних дій було встановлене єдине нотаріальне посвідчення операцій. Скасовані всякого роду актові книги і встановлено, що нотаріальне посвідчення операцій складається в написі про те на самому акті за підписом державного нотаріуса з додатком друку нотаріальної контори.

На основі постанови від 14 травня 1926 р. союзні республіки прийняли положення про нотаріат. Законодавство союзних республік пішло по лінії розширення нотаріальних функцій, особливо з метою звільнення народних судів від справ безперечного характеру.

Нове Нотаріальне положення в Україні було прийняте 14 серпня 1928 р. 36 Воно характеризувалося наступними основними моментами:

розширення функції нотаріальних контор - їм

передані справи особливого виробництва, підсудні раніше народ

ним судам (полнительние напису на безперечних обяза

тельствах, вживання заходів охорони спадкового майна і

прийняття в депозит предметів зобов'язань);

на нотаріальні контори покладений обов'язок

видавати заставні свідчення;

розширені нотаріальні функції райисполкомов,

зокрема, сільських і селищних Рад;

введена одноманітна форма нотаріального заве

ренію для всіх актів і доказів.

У 60-х роках була проведена нова кодифікація цивільного і цивільного процесуального законодавства, а в подальші роки оновлене шлюбно-сімейне, колгоспне, земельне, трудове і інше законодавство. У зв'язку з цим багато які правила колишніх законодавчих актів про нотаріат втратили силу, виявилися пропуски, з'явилася необхідність в законодавчому урегулюванні ряду питань, висунених нотаріальною практикою і розробленими правоНотаріальна

> става // Збірник Узаконень І а Розпоряджень Робі Ін.-селянського Уряд > Україні.- 1928.-№ 20 - Арт. 183.

26

завивання наукою. Нотаріальні положення в Україні приймалися 26 грудня 1956 р. і 31 серпня 1964 р.

У 1973 р. був розроблений і ухвалений Закон СРСР «Про державний нотаріат».37 Він містив норми про задачі і організацію державного нотаріату, принципи його діяльності, компетенції, загальних правилах здійснення нотаріальних дій і про застосування законодавства про нотаріат до іноземців і осіб без громадянства. Законом встановлена компетенція виконкомів місцевих Рад, а також уперше перераховані документи, що прирівнюються до нотаріально засвідчених, названі посадові особи, управо-мочені засвідчувати такі документи38. Закон змінив систему джерел законодавства про нотаріат, передбачивши прийняття союзними республіками Законів про державний нотаріат (а не Положень, як це мало місце раніше). Таке розв'язання питання було направлене на підвищення значущості і авторитету республіканських актів про нотаріуса з урахуванням характеру і істоти норм, які повинні знайти закріплення в цих законах, а також відповідало тій ролі, яку грає нотаріат серед інших юрисдикци-онних органів, покликаних захищати права і законні інтереси громадян і организаций.39 Згідно із загальносоюзним законом 25 грудня 1974 р. був ухвалений Закон УССР «Про державний нотаріат»40, де була конкретно визначена компетенція нотаріальних органів і врегульований порядок здійснення окремих нотаріальних дій.

Незважаючи на те, що цей закон наділяв нотаріальні органи досить широкою компетенцією, донедавна нотаріат був не дуже помітною інституцією. Формування ринкових відносин, посилення цивільно-правової активності населення, що викликало, розвиток підприємництва, цивільного і міжнародного економічного обороту

1 Відомості Верховної Ради. СССР.- 1973.-№ 30 -Ст. 393.

1 См.: Седугин П Новий загальносоюзний Закон про державний нотаріат // Соц. Законность.- 1973.-№ 10. - С. 5. 6.

' См.: Леснтікая ЛФ Закон про державний нотаріат // Сов. Держава і право.- 1973.-№ 12. -З. 55. 40 Відомості Верховної Ради УССР.- 1975.-№!."- Ст. 4.

27

обумовили прийняття 2 вересня 1993 р. Закону України «Про нотаріат»41, принциповою новиною якого з'явилося введення у вітчизняне законодавство і нотаріальну практику приватного нотаріату.

Порівняння. нового Закону з тим, що раніше діяв дозволяє помітити, що по своїй структурі і за змістом правового регулювання нотаріальних дій він повністю сприйняв законодавство, що раніше діяло. Аналіз вказаних законодавчих актів в частині кола нотаріальних дій, правил здійснення окремих нотаріальних дій, застосування законодавств іноземних держав свідчить навіть про унифицированности режимів їх правового регулювання.

Нові положення, укладені в цьому Законі, торкаються організації нотаріату і не зачіпають режиму здійснення нотаріальних дій. Вони предусмаїривают введення приватного нотаріату, більш докладну регламентацію правового статусу нотаріуса і допущення осіб до нотаріальної діяльності, а також створення державних нотаріальних архівів.

Таким чином, историко-правовий аналіз виникнення і розвитку нотаріальних органів дозволяє зробити наступні висновки:

виникнення органів, що виконують нотаріальні

функції, завжди зумовлене досить високим рівнем

розвитку господарського життя держави, зухвалим по

требность в ув'язненні операцій, договорів і забезпеченні їх

правового значення, публічного визнання, т. е. їх юридиче

ской достовірність;

нотаріальна діяльність завжди носить публічно-правовий

характер. Публічна сила, а значить, і якість біс

спірності прав, фактів і документів забезпечуються наділі

нием нотаріуса державно-владними повноваженнями пу

тим затвердження його в посаді представниками государст

венной влади;

Відомості Верховної Поради України - 1993.- № 39. - Ст. 383. Далі - Закон

28

- утворення сучасних нотаріальних органів - результат відділення спірної юрисдикції від безперечної і віднесення останньою до компетенції нотаріату. Отже, нотаріальна діяльність (як різновид юрисдикцион-ний) повинна здійснюватися в процесуальній формі, виступаючій гарантією прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.