На головну   всі книги   до розділу   зміст
1 2 4 5 6 8 9 10 12 13 14 16 17 18 19 21 22 24 25 26 27 29 30 31 32 34 35 36 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 54 55 56 58 59 60 62 63 64

з 1. Виникнення нотаріату в Західній Європі

N

Особливе значення має вивчення виникнення нотаріату в Західній Європі, що представляє в цей час його класичну модель.

Уперше органи, що виконують нотаріальні функції, виникли в Древньому Римі. Формалізм, що Панував в древнеримской правовій системі викликав появу юридичних формул, дотримання яких було необхідністю для всіх, хто звертався в судові установи'. Редакція юридичних актів, значення яких залежало від суворого дотримання таких формул, складала одну з функцій римських юрисконсультів. У подальшому виникає і інший, нижчий клас досвідчених в юриспруденції осіб, обов'язком яких було механічне підведення даного правового випадку під ту або інакшу норму. До них відносилися передусім численні писарі, що знаходяться на службі у держави або приватних осіб.

Частина з них служила при посадових особах римського управління і суду. У їх обов'язку входило підготовка публічних документів, ведіння суспільних рахунків, спостереження за внесенням едиктов і створення процесуальних формул для осіб, що позиваються. У період Римської імперії такі писарі були об'єднані в окремі канцелярії при римських магістратах зі складною бюрократичною організацією.

Крім того, в республіканський період існувало немало приватних писарів, які грали роль як би власних юрисконсультів у приватних лиц.'Они, будучи, як правило, рабами останніх, надавали їм допомогу своїми юридичними пізнаннями і технічною роботою - стенографуванням і записуванням операцій, творів або мов. Збереглися вони і в період Римської імперії.

Згодом, коли численний штат писарів вже

1 См.: Боголелов Н Підручник історії римською права.- М., 1895.- С. 143.

3

ших з табеллионами і публічними писарями римського права. При цьому вже в VIII в. створений церквою світський нотаріат зводиться в міру державної посади, що затверджується духовною владою, внаслідок чого набуває того величезного значення 6 правового життя держави, яке дозволило йому вплинути на розвиток в середні віки нотаріального інституту взагалі.

Розвинений в Римській імперії інститут табеллио-ната зберігся і після нашестя варварів. Так, вже Едикт Ротарі (643 р.) вимагав письмових форм для договорів купівлі-продажу і відпущення на волю рабів. Згідно із законом Ліутпран-так (713-735 рр.) ряд операцій наказувалося укладати тільки письмово, причому документам, що здійснюються у нотаріусів доведеться все більше правове значення. Як за формою, так і за змістом ці документи мало відрізняються від римських табеллиональних актів імператорського періоду і свідчать про рецепції римського права, що почалася вже в той час.

Разом з постановою про документи в цих законах визначаються і особи, їх що здійснюють (так звані канцелярії). Вони присутні в судових засіданнях, ведуть протоколи, складають судові рішення і документи про найважливіші договори, що здійснювалися перед народними зборами. Канцелярії керувалися формулами, виробленими ще під час Римської імперії, і цим підготували грунт для остаточної рецепції римського права5.

Нарівні з такими писарями розвивається інститут особливих королівських нотаріусів, про яких уперше говориться в Едікте Ротарі. На відміну від нотаріусів римських імператорів, їм належало не тільки право здійснення документів для приватних осіб, але і деяка судова влада. Крім того, при розгляді судових справ самим королем ними складалися протоколи і рішення. Такі документи, подібно табеллиональним, не мали публічної сили і нічим не відрізнялися від звичайних приватних документів.

Набагато більше значення придбали такі нотаріуси

" См.: Трунев П. Я Нотариат.- М. 1926.- С. 6.

6

у франкских королів, що заснували особливу королівську канцелярію, що складається з певного числа нотаріусів, у розділі яких спочатку стояло декілька рефендариеф, а згодом один канцлер. Крім того, у часи Каролінгов була встановлена особлива канцелярія при вищому судовому місці - гофгерихте, члени якої (нотаріуси), знаходилися в підкоренні у пфальцграфа. Ця канцелярія здійснювала засвідчення приватних документів, після чого вони набували характеру публічних актів. Значення останніх було настільки велике, що їх спростування заборонялося під страхом смертної страти. Документи ці відносилися, наприклад, до таких операцій, як передача нерухомого майна іноземцю, повне звільнення раба, призначення загального представника в суді і пр.

Разом з розвитком нотаріальної діяльності в королівській канцелярії як у вищій центральній установі провінційні нотаріуси, що перебували при окремих судових і адміністративних місцях, також почали придбавати все більшу самостійність, займаючись нотаріальною діяльністю подібно колишнім публічним писарям. Велике значення в цьому відношенні мав капитулярий 803 р., що покладав на зендграфов обов'язок затвердження нотаріусів, що обираються в певному числі для кожної місцевості з середи публічних писарів. Про кожного вибраного нотаріуса зендграф в силу цього капитулярия повинен був доносити імператору, після чого нотаріус вносився в списки імператорської канцелярії. Таким чином, провінційний нотаріат з вільної професії поступово перетворювався в державну посаду, яка отримувала повноваження від імператора і знаходилася в безпосередньому зв'язку з його власної канцелярией6. У обов'язку таких нотаріусів входив виклад судових рішень тих місць, при яких вони перебували, і складання приватних актів і документів, аналогічно тому, як це робилося в імператорській (королівської) канцелярії. Такі документи, довершені в присутності графа

6 См.: Пояснювальна записка до проекту нової редакції Положення про нотаріальну частину: Ч 1 - СПб., 1904.-

7

і нотаріуса, набували значення публічних актів, а тому користувалися перевагою в порівнянні з приватними документами. Була встановлена особлива такса для винагороди нотаріусів (Едикт Лотаря 843 р.).

Перетворення вільного нотаріату в державну посаду все ж не скасувало повністю існування колишніх нотаріусів і писарів. Розвинена в цей час писемність і необхідність убирання всіх значних актів в письмову форму обумовили той факт, що прості, не затверджені верховною владою нотаріуси продовжували існувати ще довгий час нарівні з новим інститутом офіційного нотаріату, зберігши колишній корпоративний пристрій. Однак значні привілеї нотаріусів, що обираються зендграфами з середи нотаріальної корпорації, спонукали і інших її членів отримати так звану авторизацію, т. е. повноваження від верховної влади. Прагнення ці як не можна більш відповідали бажанням самого уряду, для якого було вельми важливо шляхом делегування своїх повноважень можливо більшому числу нотаріусів добитися організації їх в єдину державну установу, що перебуває під безпосереднім контролем державної влади. Тому протягом IX і X віків число таких «авторизированних» нотаріусів в Італії все більш і більш зростало. У першій половині XI в. авторизація стала основним принципом в організації нотаріату.

Що стосується компетенції нотаріусів, то головним їх обов'язком, крім участі в засіданнях судових і адміністративних місць як секретарі і протоколистов, було складання різних актів і документів, а для приватних осіб - і видача копій з нотаріальних актів. Процедура видачі копій залежала від того, чи мали намір сторони дати їй повне документальне значення або ж отримати тільки список для пам'яті. У першому випадку вона могла бути видана лише за участю судді, який остаточно підтверджував тотожність її з протоколом, у другому - видавалася самим нотаріусом. Деякі документи представлялися нотаріусом в міську канцелярію або в особливу установу, де вони вносилися в книги регістрів, після того як була ус8

тановлена правильність і законність їх здійснення.

Отже, в Італії ІХ віків публічна сила, а значить, і якість бесспорности всіх документів, що здійснюються у нотаріусів поступово і все більш тісно зв'язуються з фактом авторизації, т. е. наділення нотаріусів офіційними державними повноваженнями шляхом затвердження їх в долж-"ности представниками верховної влади.

З Італії нотаріат розповсюдився у Францію (XII в.) і Німеччину (XIV в.). У Франції інститут італійського нотаріату, сприйнятий вже в XII в., досить скоро зазнав деяких істотних змін. Тут здійснення офіційних актів було сполучене з судовими функціями і вироблялося різними органами судової влади - як одноосібними, так і колегіальними. Внаслідок цього такі документи, що здійснюються офіційним шляхом отримували ту ж силу, що і ці судові рішення, і придбавали можливість приводитися у виконання безпосередньо, без збудження справжнього цивільного процесу.

Першу реформу у французькому нотаріаті зробив Людовік IX, який в 1270 р. заснував в Парижі 60 нотаріусів, абсолютно незалежних від голови вищого суду, і тим поклав основу відділення судової влади від нотаріату і спірної юрисдикції від безперечної. Ці нотаріуси повинні були здійснювати акти завжди вдвох і потім представляти їх охоронцю судового друку для додатку таковой7. У 1302 р. Пилип Красивий ввів нотаріусів, відділених від судової влади, у всі королівські володіння, причому суддям було заборонено користуватися своїми писарями як нотаріуси.

Виключно великий вплив на розвиток нотаріального інституту у Франції мав розпорядження Пилипа Красивого 1304 р., яке вимагало, щоб всі нотаріуси при здійсненні ними актів складали особливий документ, що вносився в книгу протоколів, і потім видавали сторонам докладну виписку. Було встановлено, що всі нотаріуси

7 См.: Змирлов До Французький законопроект про реформу нотаріату // Журі. Міністерства юстиції, - 1897.- № 3. - С. 344.

9

затверджуються в своєму званні королем і обираються з осіб бездоганних і здатних. Однак парижские нотаріуси далеко не відразу підкорилися цим вимогам і порівняно довгий час ще продовжували видавати обіговій до них особам прості копії без складання належного акту. Тому в 1437, 1539 і 1541 роках пішли королівські ордонанси, підтверджуючі розпорядження 1304 р. Разом з тим для досягнення точного виконання цих правил була встановлена особлива посада табеллионов, внаслідок чого всі нотаріуси у Франції виявилися розділеними на три групи: перший клас складали нотаріуси у вузькому значенні цього слова, які не мали права видавати сторонам яких би те не було виписок, а повинні були обмежуватися складанням чорнового акту; до другого класу належали табел-лиони, яким нотаріуси повинні були передавати ці документи для виготовлення формального акту; третій клас нотаріусів складався з тих, які володіли правами і простих нотаріусів, і табеллионов. У їх розпорядженні знаходилося, як правило, трохи писарів в різних місцевостях їх округу, які і складали для контрагентів первинні документи, що представлялися потім принципалу для здійснення остаточного акту.

Однак вже Франциськ 1 розпорядився про призначення у всіх округах королівських судів табеллионов, яким було надане виняткове право виготовлення копій для сторін. У кожному округу була встановлена особлива посада - гардес-нотес, в обов'язку яких входило прикладати до документів королівський друк, внаслідок чого останні отримували виконавчу силу. У 1543 р. була остаточно встановлена несумісність звань нотаріуса і табеллиона і були більш детально визначені права і обов'язки як тих, так і інших. Патентом 12 грудня 1577 р. в особі парижских нотаріусів були сполучені нотаріальні обов'язки з обов'язками гардес-нотес, причому ще раніше їм були надані також і права табеллионов. Багато які переваги такого об'єднання нотаріальних функцій примусили Генріха IV в травні 1597 р. розповсюдити інститут парижского нотаріату на всю Францію, наслідком чого було створення

10

посади нотариуса-табеллиона-гардес-нотес. Вмєсте з тим король зробив посади нотаріуса спадковими і належними вільному розпорядженню осіб, їх що займають. Згодом Людовік XIV в 1696 і 1706 роках остаточно скасував посаду гардес-нотес і надав кожному нотаріусу право мати свій друк з королівським гербом, який вони і повинні були прикладати до всіх актів, що здійснюються у них.

У такому вигляді інститут французького нотаріату проіснував аж до Великої революції, коли 27 вересня -6 жовтня 1791 р. конституційними зборами був обнародуваний закон, який разом з скасуванням феодальної системи позбавив сеньйорів права призначення нотаріусів, можливості успадкувати і продавати нотаріальні посади і об'єднав їх всіх під загальною назвою «нотаріус пабликс». Число нотаріусів було зазделегідь обмежене, і діяльність їх була допущена тільки в межах того департаменту, в якому вони проживали.

Однак після вступу цього закону в дію була визнана необхідність нових реформ в цьому напрямі, що спричинила появу відомого закону 16 березня 1803 р., або 25 Вентоза XI м. Цим законом введений інститут нотаріату в тому вигляді, в якому він зберігся з незначними змінами до початку першої світової війни.

Внаслідок цього закону нотаріуси стали публічними посадовими особами, що призначаються представником виконавчої влади (президентом) по клопотанню попередника пожизненно8. Кожний нотаріус зобов'язаний жити в місці, призначеному йому урядом. Нотаріуси розділялися на три класи - при судових палатах, судах першої інстанції і світових суддях. Перші діяли в межах округу палати, другі - району суду, треті - в межах світового участка9. Нотаріусам суворо заборонялося здійснювати свої посадові обов'язки поза межами свого району. Нару8

См.: Змирлов До Французький законопроект про реформу нотаріату // Журн Міністерства юстиції. ~ 1897.-№ 3. - С. 345.

3 См.: Вольман ИС Нотаріат: нарис організацій сучасного Західно-Еропейського нотаріат а//Вести. Права.- 1915 - ДО» 30 - С. 873.

11

ш^пис нию заборони спричиняло лише каральні наслідки для, нотаріуса, але ні й якому випадку не нікчемність цих дій з точки зору закону. Число нотаріусів в кожній місцевості визначалося самим урядом і могло бути скорочене тільки при дотриманні особливих, вказаних в законі умов.

Всі акти безперечної юрисдикції підлягали ведінню нотаріусів. На них покладалося складання опису майна, здійснення публічних торгів, видача різного роду свідчень, шлюбні договори, акти про усиновлення дітей, встановлення іпотек і пр.

Порядок здійснення нотаріальних актів передбачав присутність двох нотаріусів або ж одного нотаріуса і двох свідків - грамотних французьких громадян, мешкаючих в тому ж адміністративному округу. Сторони, що здійснюють акт, повинні бути особисто відомі нотаріусу; в іншому випадку їх особистість повинна бути засвідчена не менш ніж двома свідками, що володіють всіма вищепоказаними якостями.

Кожний акт повинен був містити в собі вказівку на час і місце його здійснення, імена і звання здійснюючих його облич і свідків, що були присутніх при цьому, підпис як контрагентів, так і свідків і самого нотаріуса. Будь-які поправки і підчистки в тексті акту повинні бути неодмінно обумовлені в його кінці. Підписаний акт повинен зберігатися у нотаріуса, сторони ж отримували копії або особливі виписки, забезпечені обмовкою об їх здійсненність в тій же формі, як і судові рішення. Всі акти, що здійснюються нотаріусом вносилися в особливі реєстри, форма яких встановлена декретом 28 березня 1810 р.

Всі нотаріальні акти вважалися повним доказом і підлягали негайному виконанню на всій території французької держави, як і судові рішення. Припинення їх виконання здійснювалося тільки по постанові карного суду у разі збудження обвинувачення в фальсифікації (ст. 1319 Кодексу Наполеона)10.

10 См.: Французький цивільний кодекс 1804 р. / Пер. І. С. Перетерского.- М., 1941.-З 290

12

Таким ооразом, можна назвати наиоолес ларамсрпш^ межі французького нотаріату: 1) повне відділення спірної юрисдикції від безперечної з передачею останньою у виняткове ведіння нотаріату; 2) придання нотаріальним актам сили судових рішень, так що примусове виконання їх могло здійснюватися без участі в цьому судовій владі;

надання нотаріусам права рекомендувати собі пре

емника, що спричиняло за собою продажність нотаріальних місць на

відміну від всіх інших посад публічного характеру;

довічне призначення на посаду нотаріусів.

У Німеччині поява нотаріусів італійського типу відноситься до XIV в. Вони перебували при різних присутственних місцях в ролі офіційних писарів. Первинне призначення нотаріусів, як і італійських, залежало від Тата і імператора, оскільки надані їм повноваження, за загальним принципом, вважалися дійсними всюди. Згодом право такого призначення перейшло до німецьких імператорів, які здійснювали його разом з Татом, що не загубив свого колишнього привілею і пізніше. З появою в XIV в. в Німеччині особливих гофпфальцграфов імператори почали делегувати їм також і право призначення нотаріусів, яке в XV в. зробилося їх винятковим привілеєм.

У зв'язку із зловживаннями, що спостерігалися в нотаріальній діяльності, а головне - з досить частими призначеннями зі сторони гофпфальцграфов нотаріусами осіб, абсолютно не досвідчених в юриспруденції, вже незабаром, після рецепції італійського нотаріату в Німеччині, почала відчуватися настійна потреба в більш докладному і точному законодавчому регулюванні нотаріальної справи. Виданий імператором Максиміліаном I в 1512 р. перший нотаріальний статут, хоч і регламентував діяльність нотаріусів по складанню і засвідченню приватних документів, однак не вніс скільки-небудь істотних, значних змін в діяльність нотаріального інституту. Подальший його розвиток відбувався, з одного боку, на грунті упорядкування канцелярії при рейхс-каммер-герихт, куди відноситься цілий ряд законів XVI і XVII віків (1521, 1548, 1555, 1557гг. і т. д.), а з іншою - пу13

тим видання окремих, партикулярних законів для різних місцевостей Німецької імперії, яка в той час була роздробленою державою.

Нарівні з розвитком партикулярного законодавства ще одне явище мало великий вплив на розвиток нотаріального інституту в Німеччині - це рецепция французького права, що мала місце в дуже багатьох німецьких державах на початку XIX в. Принципи французького нотаріату, що володіли значними перевагами перед німецьким законодавством XVII і XVIII віків, вплинули дуже великий чином на подальший розвиток нотаріального інституту в німецьких державах. У Німеччині почали поступово з'являтися різні законодавчі акти, що складалися за зразком французького закону 1803 р. і більш або менш вдало його рецепировавшие. Найбільш характерною відмінністю цих законодавчих актів від французьких потрібно вважати встановлення нагляду за нотаріатом в особі судових учреждений4. Крім того, ніде в Німеччині не була проведена відмінність між спірною і безперечною юрисдикцією так різко і виразно, як це було зроблене у Франції, внаслідок чого дея-. тельность нотаріусів виявлялася в багатьох відносинах конкуруючою з діяльністю судових місць.

Зі часу висновку Північно-Німецького союзу і основи Німецької імперії все більш гостро ставилося питання об необхідність нотаріального інституту в Німеччині і видання одного загального нотаріального статуту. Найбільш значний крок в цьому напрямі був зроблений імперським законом від 17 травня 1898 р. про безперечну юрисдикцію і пруським законом від 21 вересня 1898 р., що об'єднав нотаріальні установи всієї Пруссиї в один інститут, підлеглий одним і тим же нормам. По цих законодавчих актах право здійснення і засвідчення різних приватноправових документів належить в Німеччині в рівній мірі і нотаріусам, і нижчим, одноосібним судовим місцям. Здійснення акту відбувалося шляхом складання в присутності нотаріуса, контрагентів і свідків особливого протоколу, що прочитується вголос і що підписується всіма присутніми особами; потім на вимогу сторін послед14

ним може бути видана засвідчена виписка з протоколу. Судове або нотаріальне засвідчення проводилося, тільки якщо підпис зроблений або визнаний в присутності нотаріуса або судді (ст. 126 Цивільного укладення Німецької імперії)". Не могли брати участь в складанні акту як суддя, нотаріус, писар або свідок: а) особи, що беруть участь в акті; б) їх родичі; в) особи, на користь яких здійснюється акт. Що стосується питання про силу і значення нотаріальних актів, то він дозволяється в з 794-880 общегерманского Статуту цивільного судочинства в редакції від 20 травня 1898 р., який визнає, що довершені законно німецькими нотаріусами документи підлягають примусовому виконанню без подальшої участі судової влади, причому виконавчий лист видається самим нотаріусом, що зберігає даний документ; те ж саме відноситься і до документів, що здійснюються за участю суду.

З огляду німецьких законодавчих актів кінця XIX - початки XX віків, регулюючих діяльність нотаріату, 12 слідує, що вони багато в чому запозичали основні принципи французького нотаріату (здатність нотаріальних документів до безпосереднього примусового виконання, довічний характер нотаріальної посади і інш.). Разом з тим спостерігається відсутність суворої межі між спірною і безперечною юрисдикцією, слідством чого є підкорення нотаріусів нагляду судових місць і

1 См.: Цивільне укладення Німецької імперії / Додаток до Журн. Міністерства юстиції (1898 р.) - СПб., - С. 26.

~ Велике значення мав і пруський Закон про безперечну юрисдикцію від 21 вересня 1899 р. який в VI відділі досить детально регулював суспільне положення нотаріусів на території Пруського королівства. Нотаріуси внаслідок цього закону призначалися міністром юстиції довічно з осіб. \довлетворяющих умовам заняття судових посад. Кожному нотаріусу визначалися місцепроживання і округ, в межах якого він міг здійснювати лежачі на йому обов'язки. Нотаріуси перебували на дійсній державній службі, але не отримували платні і не мали права на пенсію. Винагороду отримували від обіговій до них осіб по особливій таксі, що встановлюється державним канцлером і міністром юстиції. У дисциплінарному відношенні нотаріуси прирівнювалися до суддів.

15

надання останнім деяких нотаріальних функцій, покладених французьким законодавством виключно на нотаріуса. Так, І. С. Вольман в 1915 р. писав: «Нотаріат в Німеччині так само тісно пов'язаний з судовими встановленнями, як і у нас, якщо ще не більше. Судді в Німеччині в області нотаріату грають дуже велику, активну роль, конкуруючи з нотаріусами, а в деяких випадках виключаючи діяльність нотаріусів. Таким чином, для здійснення нотаріальних дій в Німеччині покликані як нотаріуси, так і судді»'''.

Що стосується організації нотаріату в Англії і США, потрібно відмітити, що нотаріату в західноєвропейському розумінні і як особливої системи так не було. За загальним правилом, для дійсності договорів особливої форми не було (ст. 821 Саксонського цивільного укладення)потрібен 14. Нотаріальні дії доручені головним чином суддям і судовим чиновникам. Наприклад, в Статуті цивільного судочинства Каліфорнії обширний відділ присвячений правилам виробництва в охоронному суді, яким вважається в кожному повіті вищий суд. Аналогічні суди були в штатах Нью-Йорк, Іллінойс. Массачусетс15. Однак фактично існують і нотаріуси, коло дій яких складають здійснення за бажанням обіговій до них облич різного роду актів цивільного права, зберігання оригіналів актів, посвідчення дат.

Таким чином, вся історія нотаріату підтверджує, що розвивався він як безперечна публічна юрисдикція на відміну від спірної судової юрисдикції.